被代理機構(gòu)處罰后，供應(yīng)商能參加采購活動嗎

【財政部信息公告透視】

被代理機構(gòu)處罰后，供應(yīng)商能參加采購活動嗎

■ 本報記者 楊文君

公告內(nèi)容

關(guān)于“大連理工大學(xué)校園無線網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)擴容采購項目”，有人舉報反映：中標供應(yīng)商遼寧金晟科技股份有限公司（以下簡稱遼寧金晟）此前因未按競價規(guī)則履約，被列入中央國家機關(guān)政府采購中心（以下簡稱國采中心）失信名單，不符合《政府采購法》第二十二條的規(guī)定。

財政部依法受理調(diào)查，作出了監(jiān)督檢查處理決定（財政部政府采購信息公告第四百八十二號）。決定稱：經(jīng)審查，截至開標之日，未發(fā)現(xiàn)遼寧金晟被列入失信被執(zhí)行人、重大稅收違法案件當事人及政府采購嚴重違法失信行為記錄名單，符合招標文件相關(guān)要求。同時，國采中心發(fā)布的“關(guān)于暫停遼寧金晟參與網(wǎng)上競價資格的公告”不屬于《政府采購法》第二十二條規(guī)定的重大違法記錄，舉報事項缺乏事實依據(jù)。

分析與啟發(fā)

協(xié)議供貨、定點采購、網(wǎng)上商城等入圍供應(yīng)商在履約環(huán)節(jié)出現(xiàn)違規(guī)行為，被代理機構(gòu)暫停資格或被代理機構(gòu)列入失信名單，則能否再參加其他采購項目？如上述案件中，此前遼寧金晟曾被國采中心列入失信名單，參加政府采購活動，是否“全國禁賽”？

《政府采購法》第二十二條規(guī)定，“供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當具備下列條件：……參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄……”然而，何為“重大違法記錄”，政府采購法律法規(guī)并無具體、詳細的規(guī)定。實踐中尺度不一，存在較多爭議。為解決這一問題，《政府采購法實施條例》（以下簡稱《條例》）第十九條對“重大違法記錄”進行了解釋，明確此類違法記錄指供應(yīng)商因違法經(jīng)營受到刑事處罰或者責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大處罰數(shù)額罰款等行政處罰。

近年來，政府采購誠信體系建設(shè)加速，供應(yīng)商的誠信價值堪比“黃金”。2014年年底，財政部發(fā)布《關(guān)于報送政府采購嚴重違法失信行為信息記錄的通知》（財辦庫〔2014〕526號，以下簡稱526號文），明確了政府采購嚴重違法失信行為的適用情形（三萬元以上罰款、在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動、在一至三年內(nèi)禁止代理政府采購業(yè)務(wù)等），要求地方各級財政部門認真梳理近3年內(nèi)本級作出上述四種行政處罰類的案件信息，統(tǒng)一上報上級財政部門；自2015年1月起，省級財政部門負責本省政府采購嚴重違法失信行為信息記錄的發(fā)布管理工作，及時匯總相關(guān)信息，并在中國政府采購網(wǎng)相關(guān)專欄中完成信息發(fā)布工作。

2015年，財政部印發(fā)《關(guān)于規(guī)范政府采購行政處罰有關(guān)問題的通知》（財庫〔2016〕150號，以下簡稱150號文），要求各級財政部門在政府采購行政處罰工作中做到證據(jù)確鑿充分，適用法律法規(guī)正確。同時明確，各級財政部門依法作出的政府采購行政處罰決定在全國范圍內(nèi)生效。

2016年9月，財政部發(fā)布《關(guān)于在政府采購活動中查詢及使用信用記錄有關(guān)問題的通知》（財庫〔2016〕125號），要求采購人或代理機構(gòu)對供應(yīng)商信用記錄進行甄別，對列入失信被執(zhí)行人、重大稅收違法案件當事人名單、政府采購嚴重違法失信行為記錄名單及其他不符合《政府采購法》第二十二條規(guī)定條件的供應(yīng)商，應(yīng)拒絕其參與政府采購活動。

回顧上述政策文件可知，首先，若供應(yīng)商被列入失信被執(zhí)行人、重大稅收違法案件當事人名單、政府采購嚴重違法失信行為記錄名單，或者其本身資格條件不符合《政府采購法》第二十二條的規(guī)定（如參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中存在重大違法記錄等），則不得參與政府采購活動。

其次，“失信被執(zhí)行人”系“信用中國”網(wǎng)站公布的全國失信被執(zhí)行主體，“重大稅收違法案件當事人名單”系國稅系統(tǒng)公布的重大稅收違法案件當事人，“政府采購嚴重違法失信行為記錄名單”系各級財政部門匯總報送、由中國政府采購網(wǎng)集中發(fā)布的政府采購嚴重違法失信行為主體（具體情形為526號文規(guī)定的被處以三萬元以上罰款、在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動等），《政府采購法》第二十二條第一款第五項所稱“重大違法記錄”，則指《條例》第十九條明確的“供應(yīng)商因違法經(jīng)營受到刑事處罰或者責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大處罰數(shù)額罰款等行政處罰”。

最后，遼寧金晟此前因未按競價規(guī)則履約而被列入國采中心失信名單，并被國采中心暫停參與網(wǎng)上競價資格，這種處罰并非相關(guān)財政部門作出的“在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動”的處罰，且未涉及《條例》所列示的情形，僅在國采中心內(nèi)部有效。其法律效力相對較低，既不等同于“重大違法記錄”，也不等同于“政府采購嚴重違法失信行為記錄名單”。因此，遼寧金晟可參與其他政府采購項目。

此外，正如150號文所提出的，各級財政部門依法對供應(yīng)商、代理機構(gòu)、評審專家作出的禁止參加政府采購活動、禁止代理政府采購業(yè)務(wù)等行政處罰決定，必須嚴格按照相關(guān)法律法規(guī)條款的規(guī)定進行處罰。實踐中，部分地區(qū)或部門通過頒發(fā)規(guī)范性文件創(chuàng)設(shè)某些管理權(quán)限，限制供應(yīng)商參與政府采購的行為，是違法的。

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