采購信息公開會泄露商業秘密嗎

【采購信息公開系列談】

采購信息公開會泄露商業秘密嗎

在現行政府采購評審規則下，供應商可能泄露的商業機密，一般應是投標文件中包含的技術信息和參與談判時的方案、報價策略等經營信息。我國政府采購法律法規已對政府采購信息公開范圍、可能接觸到商業秘密的特定當事人作出規范。政府采購信息公開應依法進行，不允許對商業秘密有所泄露。

■ 張澤明

近年來，國家對政務信息公開的要求不斷“加碼”，而政府采購信息公開一直走在各項政務信息公開的前列。大量政府采購信息的公開披露，一方面維護了政府采購的公開、公正、公平，另一方面，也讓一些參與政府采購活動的供應商心懷忐忑。他們普遍關心的問題是，政府采購信息公開時，會不會泄露自己的商業秘密？如果自己未中標，商業秘密反倒泄露了，“賠了夫人又折兵”，豈不是得不償失？信息公開的邊界究竟在哪里？對此，筆者談談自己的觀點。

何謂商業秘密

談到商業秘密，很多人大多只有一個籠統的概念——商業秘密，簡單說就是不能讓競爭對手知道的信息。我國關于商業秘密的定義，在《反不正當競爭法》第九條中有明確規定，即“本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息?！薄缎谭ā返诙僖皇艞l第三款對商業秘密也作了與此完全相同的定義，同時明確“本條所稱權利人，是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人”。這是目前我國法律關于商業秘密最精準的定義。

世界貿易組織《與貿易有關的知識產權協議》（TRIPS）第三十九條規定，自然人和法人應有可能防止其合法控制的信息在未經其同意的情況下以違反誠實商業行為的方式向他人披露，或被他人取得或使用，只要該類信息具備以下條件：第一，屬于秘密，即作為一個整體或就其各部分的精確排列和組合而言，該信息尚不為通常處理所涉信息范圍內的人所普遍知道，或不易被他們獲得；第二，因其屬于秘密而具有商業價值；第三，由該信息的合法控制人，在此種情況下采取合理的步驟以確保其秘密性質。

從以上定義可以看出，商業秘密具有四個法律特征：秘密性、價值性、實用性、管理性。

商業秘密的基本范圍

一般來說，商業秘密可以分為兩大類，即技術信息和經營信息。

所謂技術信息，主要包括技術設計、技術樣品、質量控制、應用試驗、工藝流程、工業配方、化學配方、制作工藝、制作方法、計算機程序等。作為技術信息的商業秘密，也被稱作技術秘密、專有技術、非專利技術等。

經營信息主要包括發展規劃、競爭方案、管理訣竅、客戶名單、貨源、產銷策略、財務狀況、投融資計劃、標書標底、談判方案等。

在現行政府采購評審規則下，供應商可能泄露的商業機密，一般應是投標文件中包含的技術信息和參與談判時的方案、報價策略等經營信息。

政府采購法律法規中關于保守商業秘密的規定

對于政府采購活動中可能出現的商業秘密泄露情況，相關法律法規已有規定。

一是從信息公開的范圍作出規范?！墩少彿ā返谑粭l規定：“政府采購的信息應當在政府采購監督管理部門指定的媒體上及時向社會公開發布，但涉及商業秘密的除外?！薄丁凑少彿ā递o導讀本》在對該條的闡釋中指出，政府采購信息原則上都要求及時向社會公布，但是，當其中有關信息涉及供應商的商業秘密時，如特定的管理技術、專利、成本費用等，本法規定不應當公開，以保護供應商的合法權益。

《政府采購法實施條例》（以下簡稱《條例》）第五十條進一步規定：“采購人應當自政府采購合同簽訂之日起2個工作日內，將政府采購合同在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上公告，但政府采購合同中涉及國家秘密、商業秘密的內容除外。”當然，這其中要注意的是，政府采購合同中涉及國家秘密、商業秘密的，并不意味著整個合同都可以不公開，其中不涉密的其他內容仍應予以公開。根據《條例》規定，政府采購合同公開的主體是采購人，因此，是否涉及國家秘密及商業秘密，應由采購人依法具體判定。此外，公民的個人隱私不能擅自公開，如姓名、聯系電話等，公告時應屏蔽或征得權利人同意。

二是對可能接觸到商業秘密的特定當事人的規范?！墩少彿ā返谖迨粭l規定：“供應商對政府采購活動事項有疑問的，可以向采購人提出詢問，采購人應當及時作出答復，但答復的內容不得涉及商業秘密?！钡谖迨龡l規定：“采購人應當在收到供應商的書面質疑后七個工作日內作出答復，并以書面形式通知質疑供應商和其他有關供應商，但答復的內容不得涉及商業秘密?！薄稐l例》第四十條規定：“政府采購評審專家應當遵守評審工作紀律，不得泄露評審文件、評審情況和評審中獲悉的商業秘密?！?/span>

由此可見，現行政府采購法律法規對于政府采購活動中可能出現的商業秘密泄露高度重視，并且作出相關的制度安排。政府采購信息公開應依法進行，不允許對商業秘密有所泄露，以維護供應商的合法權益。

如何防范供應商商業秘密的泄露

以上法律法規，主要是從外部確保不得泄露相關供應商的商業秘密。供應商如果要保證自己的商業秘密安全萬無一失，必然也得對內下功夫，畢竟“堡壘最容易從內部攻破”。

首先，供應商要高度重視商業秘密保護工作，加大對保密工作的宣傳力度，增強企業商業秘密保護意識的形成，尤其是加強對企業高級管理、技術人員以及能夠直接接觸到商業機密相關人員的保密教育，明確保密范圍，形成保密無小事的工作氛圍。

其次，做好商業秘密信息保護的程序性工作。這種保護一方面是實體保護，即做好有關秘密文件的整理、封存工作，另一方面要完善企業內部保密制度，例如內控制度建設、保密專職人員配置、保密文件接觸規范、核心員工與非本企業員工尤其是直接競爭對手員工的接觸規范、與需保密員工簽訂保密協議等。

最后，建立泄密追究機制，保證商業秘密信息接觸與利用全過程可回溯，出現問題倒查相應人員，明確責任。

在供應商對外的商業秘密保護管理上，除了要求采購人、評審專家等依照前述法律法規履行保密義務外，供應商也可以主動作為，做好保密工作。如，供應商可以在投標文件中主動標識保密信息，提示采購人和專家此為保密事項，如有泄露，將追究相應法律責任。供應商在投標過程中，也要做好標書密封與投送工作。在采用競爭性磋商等采購方式的項目中，供應商可以把核心的商業機密問題放在與采購人和專家的一對一談判磋商當中，最大限度地減少商業秘密接觸的可能人群。

實踐中，對一些可能泄露的商業機密，可考慮設計價值補償方案。如，一些設計方案項目的采購中，供應商提交的獨特設計方案雖然未最終中標，但采購人也可能吸納其中的合理元素或者由此引發新的創意，因此，很多招標文件設置了對所有入圍供應商提供一定現金補償的措施等，這也是體現對商業秘密的保護與尊重的一種做法。

商業秘密泄露的救濟措施

當供應商的商業秘密受到侵害時，供應商應及時拿起法律武器，追究商業秘密侵權人的法律責任。我國《反不正當競爭法》《刑法》《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》等均對侵犯企業商業秘密的行為明確了處罰措施。

《反不正當競爭法》第二十五條規定：“違反本法第十條規定侵犯商業秘密的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。”《刑法》第二百一十九條規定了侵犯商業秘密罪的罪名與量刑?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》則對刑法的侵犯商業秘密罪的量刑操作作出了具體解釋。

一旦發生泄露商業秘密的事件，供應商應第一時間拿起法律武器，依照《合同法》追究簽訂了保密協議的泄密員工的責任，依照《反不當競爭法》向工商部門舉報，或者依照《刑法》向公安部門報案，或者向法院提起訴訟，以維護自身的合法權益。

（作者單位：大連海關）

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