《民法典》的實施對政采的影響有限

編者按：

《民法典》自2021年1月1日施行起，《合同法》等民事單行法律將被替代并廢止。《政府采購法》第四十三條規定，“政府采購合同適用合同法”。《合同法》廢止后，《民法典》將對政府采購有何影響？本期《中國政府采購報》特邀清華大學公共管理學院于安教授親自撰文對此問題進行分析。此外，本報記者對《合同法》總則部分和《民法典》（合同編）通則部分進行了梳理對比，并將對政府采購產生影響的條款進行了注釋，供讀者參考。

《民法典》的實施對政采的影響有限

■ 于安

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）已由中華人民共和國第十三屆全國人民代表大會第三次會議于2020年5月28日通過。《民法典》除總則和附則，還包括物權、合同、人格權、婚姻家庭、繼承、侵權責任這六編。其中第三編合同編又分為第一分編通則、第二分編典型合同、第三分編準合同三部分內容。《民法典》自2021年1月1日起施行，同時，現行的《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）將廢止,有關合同的民事法律規范將由《民法典》中的合同編替代。《民法典》實施后，政府采購合同的相關規定將依據如何處理，是日前業內討論的熱點問題之一。

2002年九屆全國人大常委會第二十八次會議審議通過了《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）。《政府采購法》第二條規定：“本法所稱政府采購，是指各級國家機關、事業單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為。”第四十三條規定：“政府采購合同適用合同法。采購人和供應商之間的權利和義務，應當按照平等、自愿的原則以合同方式約定。采購人可以委托采購代理機構代表其與供應商簽訂政府采購合同。由采購代理機構以采購人名義簽訂合同的，應當提交采購人的授權委托書，作為合同附件。”筆者認為，《民法典》對政府采購的影響，主要涉及從事政府采購活動所適用的法律法規改變的問題，既包括1986年頒布的《中華人民共和國民法通則》又包括1999年發布的《合同法》。具體到所影響的內容，主要涉及民事活動原則、民事活動主體、合同及其民事責任等。《民法典》的編纂是國家對民事規范進行系統化整理的活動。這一系統化活動中對既有民事規范進行的取舍，彰顯著社會成員之間平等關系的新境界，又體現著政府與市場和社會關系的新邊界。《民法典》在編纂中把此前可能只屬于法院的司法解釋的一些規范，吸收后上升為國家的正式法律，取得了更高的法律規范等級；把一些現行法律中，由于時過境遷需要修訂的內容進行取舍后以新的面貌出現。1999年頒布的《合同法》就屬于后一種情況。《民法典》生效以后，《合同法》也就廢止了，《民法典》設置了合同篇，它將是以后關于民事合同的基本依據。

筆者認為，政府采購在多大程度上適用《民法典》的規定，這是根據政府采購活動的性質和對民法規范的需求而決定的。但應當注意的是，政府采購活動的性質和范圍可以根據政府與市場的關系不同而發生變化。此外，我國法律上從來沒有明確地規定過政府采購合同僅是民事合同性質。無論是《合同法》還是《民法典》的合同篇，都沒有將政府采購合同作為一個民法上的典型合同或者有名合同加以規定。盡管學術界曾在制定《合同法》的過程中，對政府采購合同的問題進行了關注和探討，但由于政府采購活動以及其合同性質的復雜性，當時的結論為政府采購合同問題另行立法確定，而不直接作為一種典型的民事合同規定在《合同法》中。在《民法典》編纂的過程中，也沒有發現立法機關改變制定《合同法》時形成的前述立場。另外，政府采購所適用的合同相關的法律法規是復雜的，政府采購所適用的“合同法”是廣義的，它是指在《政府采購法》有效期內的各類合同法律規范。2002年公布《政府采購法》的時候，我國的合同法還主要是民事合同以及《政府采購法》第五章關于合同問題的規定。時至今日，涉及政府采購合同相關的法律法規多起來了，如2007年公布的《中華人民共和國勞動合同法》和其他法律法規及其司法解釋中的規定等。而且政府采購本身也在變化之中，政府采購延伸至政府向社會力量采購職能性服務和政府與社會資本合作等等。如果今后政府采購的范圍進一步延伸，對“合同法”的適用問題也將更復雜。可以說《民法典》對政府采購影響是有限的。盡管如此，還是應肯定地說，《民法典》對于政府采購合同來說是基礎性法律之一。在《民法典》以外的法律和法規對政府采購合同作出規定以前，應當首先考慮適用《民法典》的規定。

（作者系清華大學公共管理學院教授）

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