招標文件是否需要明確列出行業所需許可證？

【有問有答】

招標文件是否需要明確列出行業所需許可證？

■ 本報記者 楊文君

問題

近日，《中國政府采購報》編輯部收到這樣一則詢問：在某設備類政府采購項目中，根據國家相關要求，生產、銷售、使用項目所需設備的工作單位應填報環境影響登記表和取得省級環保部門（或其委托的市級環保部門）頒發的相關許可證，納入監管。某招標政府采購項目的招標文件未將投標商需具備銷售許可證作為資格條件或實質性要求，這樣做是否可行，是否合法？依據是什么？

回答

“一般情況下，凡是行業所需的許可證，招標文件（采購文件）都要提出明確要求，以完善招標文件的合法性條件。”海南菲迪克招標咨詢有限公司彭時明表示。

但就行業所需許可證未在招標文件中列明的做法是否違法的問題，貴州衛虹招標有限公司總經理李瑩認為，《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第二十二條規定，“ 采購人可以根據采購項目的特殊要求，規定供應商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇”。從字面意思理解，特殊要求也并非必須要作出規定；政府采購有關法律法規并沒有對“招標文件不設定法定特殊資格要求（或實質性要求）”的情況，作出相關責任的規定。因此，招標文件沒有對國家有關部門規定的特殊資質作出要求的，并沒有違反法律法規規定。

“是的，即使行業所需的許可證沒有在招標文件中規定，《政府采購法》第二十二條第（六）款有著兜底要求，即供應商應當具備‘法律、行政法規規定的其他條件’。”某高校老師表示。

據了解，就上述問題中的案例，有另一種觀點認為，供應商參與投標時，尚不涉及銷售行為，只有在合同簽訂后進行履約時，供應商的行為才能被稱為銷售行為。既然招標文件并沒有明確將法定的銷售許可證列在其中，那供應商有理由認為，在合同履約時再取得銷售許可證即可，無須在投標環節時提交銷售許可證。

根據國家的有關要求，生產和銷售問題中提及的設備需要分別具有相關的許可證。對此，廈門市財政局條法處處長林日清表示，“生產是生產許可證，銷售是銷售許可證，要分情況討論。”國家明文規定的一些許可證如果不在招標文件中明確，容易引起歧義、甚至質疑或投訴，但也要視情況而定。一般情況下，生產許可證的取得較為嚴格，所需時間也更長。但銷售許可證的獲得相對簡單。就本問題而言，投標人在投標環節還不處于銷售階段，其只要在簽訂合同前獲得銷售許可證即可。從擴大競爭和優化營商環境的角度看，招標文件既然沒有明確規定投標人要取得銷售許可證才能參與投標，那么，暫時沒有獲得銷售許可證的供應商可以參與投標。

廣東省財政廳政府采購監管處楊瑞也持有類似觀點，他認為，投標環節還不涉及銷售問題，如果合同履約時供應商沒有銷售許可證的話，其將面臨環保部門的處罰。

據了解，生產許可證和銷售許可證的辦理程序及時間，要分行業具體操作，各行業規定并不一致。

“案例提及的許可證，基于特殊行業的監管而存在，屬于國家有關部門提出的‘門檻’，一旦中標企業（產品）不符合要求，將給項目帶來重大隱患。因此，招標文件將法定資質（或產品實質性要求）設定遺漏，屬于招標文件編制質量出現問題，個人認為是不應該的。”李瑩說。

法律鏈接

《中華人民共和國政府采購法》

第二十二條供應商參加政府采購活動應當具備下列條件：（一）具有獨立承擔民事責任的能力；（二）具有良好的商業信譽和健全的財務會計制度；（三）具有履行合同所必需的設備和專業技術能力；（四）有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄；（五）參加政府采購活動前三年內，在經營活動中沒有重大違法記錄；（六）法律、行政法規規定的其他條件。采購人可以根據采購項目的特殊要求，規定供應商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。

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