政府采購(gòu)法修訂之我見

政府采購(gòu)法修訂之我見

■ 宋軍

現(xiàn)行政府采購(gòu)法自2003年1月1日起開始實(shí)施。在近20年的實(shí)踐中，我國(guó)政府采購(gòu)事業(yè)取得了巨大成就，但也存在諸多不足。隨著時(shí)代發(fā)展和社會(huì)變化，政府采購(gòu)法亟待修訂以更好地為我國(guó)政府采購(gòu)事業(yè)保駕護(hù)航。為此，財(cái)政部啟動(dòng)了政府采購(gòu)法的修訂工作，于7月15日發(fā)布《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法（修訂草案征求意見稿）》（以下簡(jiǎn)稱意見稿）并面向社會(huì)公開征求意見。通讀意見稿后，筆者認(rèn)為，此稿還有以下內(nèi)容有待完善。

法的立法宗旨和目的應(yīng)突出促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要性。筆者認(rèn)為，在政府采購(gòu)法的立法宗旨和目的中應(yīng)該加入“促進(jìn)經(jīng)濟(jì)持續(xù)協(xié)調(diào)發(fā)展”內(nèi)容，即“為了規(guī)范政府采購(gòu)行為，提高財(cái)政性資金和其他國(guó)有資產(chǎn)的使用效益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)持續(xù)協(xié)調(diào)發(fā)展，維護(hù)國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，保護(hù)政府采購(gòu)當(dāng)事人的合法權(quán)益，制定本法”。而關(guān)于“促進(jìn)全國(guó)統(tǒng)一大市場(chǎng)建設(shè)”，筆者認(rèn)為，這是一個(gè)目標(biāo)和前提，因此不必在立法宗旨中闡明。

政府采購(gòu)的定義有必要加入目錄范圍的限制。現(xiàn)行政府采購(gòu)法對(duì)“政府采購(gòu)”采用的是“三個(gè)條件”進(jìn)行界定，即采購(gòu)人特性、采購(gòu)資金性質(zhì)和目錄范圍。只有同時(shí)達(dá)到了這“三個(gè)條件”的采購(gòu)活動(dòng)才是政府采購(gòu)，故這“三個(gè)條件”是判斷政府采購(gòu)與政府購(gòu)買行為的標(biāo)準(zhǔn)。值得注意的是，此次意見稿不僅將采購(gòu)人的范圍擴(kuò)大了，而且將采購(gòu)資金的性質(zhì)擴(kuò)大到“其他國(guó)有資產(chǎn)”。也就是說(shuō)，使用國(guó)有資產(chǎn)也可以進(jìn)行政府采購(gòu)，對(duì)應(yīng)意見稿增加的“其他采購(gòu)實(shí)體”。但同時(shí)，意見稿對(duì)政府采購(gòu)的界定刪去了目錄范圍的限制。筆者建議，意見稿第二條定義部分修改為“本法所稱政府采購(gòu)，是指各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、團(tuán)體組織和其他采購(gòu)實(shí)體，為了自身履職或者提供公共服務(wù)的需要，使用財(cái)政性資金或者其他國(guó)有資產(chǎn)，以合同方式采購(gòu)集中采購(gòu)目錄以內(nèi)或采購(gòu)限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為，包括購(gòu)買、租賃、委托、政府和社會(huì)資本合作等”。

政府采購(gòu)需求管理是否應(yīng)包括內(nèi)部控制內(nèi)容值得討論。意見稿第四章是專門針對(duì)政府采購(gòu)需求問(wèn)題，強(qiáng)調(diào)需求管理，是落實(shí)《深化政府采購(gòu)制度改革方案》的具體舉措，抓住了采購(gòu)問(wèn)題的關(guān)鍵。在需求管理中，意見稿增加了內(nèi)部控制的內(nèi)容。筆者建議，第四章明確什么是采購(gòu)需求、采購(gòu)需求的內(nèi)容、如何編制或確定采購(gòu)需求這三個(gè)問(wèn)題即可，內(nèi)部控制管理內(nèi)容可在總則中強(qiáng)調(diào)，或者將第四章改為“政府采購(gòu)內(nèi)控管理與需求管理”，畢竟還有實(shí)施條例、部門規(guī)章來(lái)輔以細(xì)化。

關(guān)于“政府采購(gòu)合同管理”建議改為“政府采購(gòu)合同管理和履約驗(yàn)收”。意見稿第六章主要是“政府采購(gòu)合同管理”，但也有履約驗(yàn)收內(nèi)容。在政府采購(gòu)活動(dòng)中，履約驗(yàn)收是不可或缺的環(huán)節(jié)，它是與采購(gòu)需求相對(duì)應(yīng)的，都是采購(gòu)人履行職責(zé)的具體體現(xiàn)。因此，為了突出其重要性，筆者建議，將意見稿第六章改為“政府采購(gòu)合同管理和履約驗(yàn)收”；同時(shí)，還應(yīng)明確，當(dāng)合同確定的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)不明確、不詳細(xì)時(shí)，可補(bǔ)充加入“國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、采購(gòu)文件要求、競(jìng)標(biāo)文件的承諾等”。

對(duì)于相關(guān)參加人的嚴(yán)重違法行為，應(yīng)增加對(duì)相關(guān)個(gè)人的處罰。在政府采購(gòu)活動(dòng)中，有些嚴(yán)重違法行為是受相關(guān)人員的指使或故意而為之，如，圍標(biāo)串標(biāo)、提供假冒偽劣產(chǎn)品、多次惡意投訴、通過(guò)質(zhì)疑投訴進(jìn)行敲詐勒索等。如果只對(duì)法人組織進(jìn)行處罰而不對(duì)具體責(zé)任人進(jìn)行處罰，將難以有效遏制違法現(xiàn)象的發(fā)生。因此，筆者建議，對(duì)嚴(yán)重違法行為者的法定代表人、實(shí)際控制人、主要經(jīng)營(yíng)管理人員進(jìn)行處罰，特別是處罰其禁止從業(yè)。

法律整體框架結(jié)構(gòu)應(yīng)按政府采購(gòu)活動(dòng)的基本流程進(jìn)行。對(duì)于意見稿中的整體框架結(jié)構(gòu)，筆者認(rèn)為，有些規(guī)定不必獨(dú)立成章，還有些放在其他章節(jié)中會(huì)影響整體效果。因此，筆者建議，應(yīng)按政府采購(gòu)活動(dòng)的基本流程進(jìn)行規(guī)定，具體分章如下：第一章總則、第二章政府采購(gòu)參加人、第三章政府采購(gòu)政策、第四章政府采購(gòu)需求管理、第五章政府采購(gòu)方式與基本程序、第六章政府采購(gòu)爭(zhēng)議處理與救濟(jì)、第七章政府采購(gòu)合同和履約驗(yàn)收、第八章政府采購(gòu)例外、第九章監(jiān)督檢查、第十章法律責(zé)任、第十一章附則。值得注意的是，意見稿可將采購(gòu)意向公開、檔案管理、行業(yè)協(xié)會(huì)管理放在總則中；將緊急采購(gòu)、軍事采購(gòu)、保密采購(gòu)等凡屬于不執(zhí)行政府采購(gòu)法規(guī)的采購(gòu)，可單獨(dú)放在政府采購(gòu)例外中。此外，在附則中應(yīng)增加關(guān)于“相關(guān)部門與國(guó)際組織、多邊貿(mào)易協(xié)定、國(guó)家簽署的協(xié)議、協(xié)定都應(yīng)該遵從本法”的規(guī)定。

（作者單位：中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)中國(guó)政府采購(gòu)研究所）

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