徐舟：從政府采購視角看《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》

徐舟：從政府采購視角看《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》

——《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》出臺隨感（三）

《實施條例》在總則中明確賦予財政部門對于政府采購建設(shè)工程項目政府采購政策執(zhí)行情況的監(jiān)督職責(zé)，其意義不僅僅在于財政部門因此多了一項職能，而在于財政部門的監(jiān)管范圍真正全面覆蓋了貨物、工程和服務(wù)采購。

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）的出臺，不僅是建設(shè)工程領(lǐng)域的一件大事，也是政府采購領(lǐng)域的一件大事，它將對政府采購行業(yè)產(chǎn)生廣泛而深遠(yuǎn)的影響，政府采購?fù)杏斜匾右哉J(rèn)真研究和積極應(yīng)對。

關(guān)于《實施條例》，除了招投標(biāo)程序方面的具體規(guī)定外，政府采購監(jiān)管部門以及執(zhí)行操作機(jī)構(gòu)尤其要關(guān)注以下兩點：

一是《實施條例》第一章“總則”第四條第三款的規(guī)定：“財政部門依法對實行招標(biāo)投標(biāo)的政府采購工程建設(shè)項目的預(yù)算執(zhí)行情況和政府采購政策執(zhí)行情況實施監(jiān)督。”監(jiān)督預(yù)算執(zhí)行情況屬于財政支出管理范疇，政府采購工程建設(shè)項目使用的是財政性資金，財政部門對政府采購工程建設(shè)項目的預(yù)算執(zhí)行情況實施監(jiān)督是天經(jīng)地義的。但政府采購要體現(xiàn)政策功能則是《政府采購法》的特定要求，《實施條例》在總則中明確賦予財政部門對于政府采購建設(shè)工程項目政府采購政策執(zhí)行情況的監(jiān)督職責(zé)，其意義不僅僅在于財政部門因此多了一項職能，而在于財政部門作為政府采購法定監(jiān)督管理部門，其監(jiān)管范圍真正全面覆蓋了貨物、工程和服務(wù)采購。可以說，這是我國在政府采購法制統(tǒng)一方面所邁出的重要一步。

二是《實施條例》第七章“附則”第八十四條的規(guī)定：“政府采購的法律、行政法規(guī)對政府采購貨物、服務(wù)的招標(biāo)投標(biāo)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”單看這一條款，如果不是法律方面專業(yè)人士，政府采購?fù)袀円苍S會產(chǎn)生這樣的印象：政府采購貨物、服務(wù)的招標(biāo)投標(biāo)適用《政府采購法》及其實施條例，而不適用《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例。其實不然。結(jié)合《招標(biāo)投標(biāo)法》第二條 “在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動，適用本法”這一規(guī)定，將更有利于我們?nèi)胬斫膺@個條款的真正含義：即對于政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)活動，只有《政府采購法》及其實施條例另有不同于《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例的相關(guān)規(guī)定的，才適用《政府采購法》及其實施條例的規(guī)定，否則都應(yīng)適用《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例的規(guī)定。因為根據(jù)《立法法》規(guī)定，行政法規(guī)僅指由國務(wù)院制定、并以國務(wù)院令形式發(fā)布的法規(guī)。因而，上至財政部的部門規(guī)章（例如《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》），下至各種政府采購規(guī)范性文件，甚至法律層級與行政法規(guī)相同的政府采購地方性法規(guī)，其有關(guān)政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)的各種規(guī)定，都不得與《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例的規(guī)定相抵觸，否則便屬于無效且違法。

認(rèn)清以上兩點，有助于我們真正從思想上重視《實施條例》，并促進(jìn)我們學(xué)習(xí)領(lǐng)會和貫徹實施好《實施條例》。對于財政部門來說，工程建設(shè)項目執(zhí)行政府采購政策情況遠(yuǎn)比貨物和服務(wù)項目復(fù)雜，比如，僅節(jié)能節(jié)水產(chǎn)品強(qiáng)制采購政策的執(zhí)行情況，監(jiān)督檢查的工作量就相當(dāng)大。因而，財政部門最好盡早籌劃，以便履行好法律法規(guī)所賦予的職責(zé)。由于目前《政府采購法》關(guān)于招標(biāo)投標(biāo)的不同規(guī)定很少，除了監(jiān)管體制（政府采購貨物和服務(wù)項目招標(biāo)投標(biāo)活動監(jiān)管部門是財政部門）以及質(zhì)疑投訴機(jī)制（主要是相關(guān)時效及受理機(jī)構(gòu)）不同外，在招標(biāo)投標(biāo)的程序性規(guī)定方面，僅《政府采購法》第34條關(guān)于邀請招標(biāo)的隨機(jī)選擇供應(yīng)商、第36和37條關(guān)于廢標(biāo)及廢標(biāo)后的采購方式審批規(guī)定與《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例規(guī)定有所不同。因此，對于政府采購執(zhí)行操作部門而言，不僅在建設(shè)工程項目的招標(biāo)采購活動中要不折不扣地執(zhí)行《實施條例》，在貨物和服務(wù)項目的招標(biāo)采購活動中，也要遵守《實施條例》的絕大多數(shù)程序性規(guī)定。

另外，《實施條例》也給政府采購法制的完善帶來了一些有益的啟示。《實施條例》明確給政府采購貨物和服務(wù)項目招標(biāo)投標(biāo)法制建設(shè)預(yù)留了空間，即對于政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)，《政府采購法》及其實施條例可以另行制定不同于《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例的規(guī)定。《實施條例》雖然借鑒《政府采購法》引入了中標(biāo)結(jié)果公示制度以及供應(yīng)商質(zhì)疑投訴救濟(jì)機(jī)制，但其關(guān)于中標(biāo)結(jié)果公示以及異議和投訴的各種時限規(guī)定比《政府采購法》所規(guī)定的同類時限要短得多（比如，《政府采購法》規(guī)定的中標(biāo)結(jié)果公示期、質(zhì)疑提起和答復(fù)期均為7個工作日，而《實施條例》規(guī)定的僅為3日）。在采購電子化、傳播信息化高度發(fā)展的今天，政府采購的公開透明度、供應(yīng)商的知情權(quán)和參與權(quán)等，已經(jīng)不再像傳統(tǒng)采購那樣必須通過較長的時限來保證。那么，《政府采購法》及其實施條例為什么不能根據(jù)貨物和服務(wù)項目的采購過程相對建設(shè)工程項目更為“短平快”的特點，縮短等標(biāo)期、中標(biāo)或成交結(jié)果公示期、質(zhì)疑投訴等有關(guān)時限規(guī)定呢？果能如此，不僅長期籠罩在政府采購頭上采購周期長的壓力和矛盾將得以有效緩解，而且我國政府采購法制在質(zhì)疑投訴機(jī)制等方面也會進(jìn)一步協(xié)調(diào)和一致。（作者單位：上海市政府采購中心）