“★”條款之爭

【案例解讀·案例二】

“★”條款之爭

■ 非實(shí)質(zhì)性條款不滿足不能因此取消中標(biāo)成交資格

【案情概述】

20××年3月，S招標(biāo)公司接受采購人某局的委托，按照采購人的要求就其“辦公樓業(yè)務(wù)大平面顯示系統(tǒng)設(shè)備采購及安裝項目”組織競爭性談判工作。4月初，采購人成立了談判小組，S招標(biāo)公司根據(jù)采購人的技術(shù)需求書編制了談判文件，4月7日，采購人最終審核確認(rèn)了談判文件。4月8日，S招標(biāo)公司邀請A公司、B公司和C公司參加談判，并向該三家公司提供了談判文件。4月28日，A公司、B公司和C公司均按時遞交了響應(yīng)文件，文件的密封情況完好。談判小組在對響應(yīng)文件進(jìn)行評審中發(fā)現(xiàn)，A公司響應(yīng)文件中顯示設(shè)備的外觀尺寸為：“1215.3mm（長）×686.1mm（寬）×130mm（厚）”不符合談判文件要求的單個液晶顯示單元厚度為98.5mm的規(guī)定。談判中A公司作出承諾，如果其能夠成為成交供應(yīng)商，其產(chǎn)品將按照談判文件的要求制作。最終談判小組根據(jù)談判文件的規(guī)定確定A公司為成交供應(yīng)商。成交結(jié)果公告發(fā)出后，A公司與采購人溝通，告知采購人其屏體尺寸為1215.3mm（長）×686.1mm（寬）×116mm（厚），即不能滿足談判文件及其談判過程中所做的承諾。雖然此項參數(shù)未設(shè)置“★”，但采購人表示不能接受該偏離，因此征得評審專家及監(jiān)督人意見后，于5月20日，組織評審專家出具了新的評審結(jié)果，取消A公司的成交資格，推薦第二順序成交人為成交供應(yīng)商。

A公司知道成交結(jié)果變更后，向S招標(biāo)公司提出質(zhì)疑，認(rèn)為其產(chǎn)品滿足談判文件實(shí)質(zhì)性要求且為評審價格最低，取消其成交資格不合理。A公司認(rèn)為自己提出的屏體尺寸以及其所需安裝空間完全可以滿足采購人400mm的空間要求，且該項參數(shù)未設(shè)置“★”，不能作為廢標(biāo)條件。S招標(biāo)公司在質(zhì)疑回復(fù)中稱，A公司在談判響應(yīng)文件技術(shù)偏離表中，將談判文件規(guī)格要求的98.5mm改為120mm，使其與響應(yīng)文件相一致，干擾了談判小組的評審，導(dǎo)致在評審過程中未及時發(fā)現(xiàn)此問題。A公司談判響應(yīng)文件所提供的單元厚度為120mm，而實(shí)際響應(yīng)文件所提供的彩頁外形尺寸為130mm，其響應(yīng)參數(shù)嚴(yán)重偏離談判文件要求，自相矛盾。且無論是120mm、130mm還是后提出的116mm都偏離談判文件98.5mm規(guī)定，不能滿足項目要求。A公司對質(zhì)疑答復(fù)不滿，向財政部門提起投訴。

【調(diào)查情況】

本案爭議的焦點(diǎn)是，沒有滿足非“★”條款的偏離是否能夠成為取消成交的理由。因此，財政部門調(diào)取了本項目采購過程的相關(guān)文件，調(diào)查發(fā)現(xiàn)：談判文件中規(guī)定“下文標(biāo)示‘★’的條款為不可偏離項目，要求完全滿足要求，部分滿足視同不滿足，將被視為實(shí)質(zhì)性不響應(yīng)要求”。而談判文件中“單個液晶顯示單元對角線尺寸為55英寸，邊框尺寸為1215.3mm（長）×686.1mm（寬）×98.5mm（厚），顯示尺寸為1209.6mm×680.4mm”，此項條款并未標(biāo)注“★”，并沒有在談判文件中列為實(shí)質(zhì)性條款。談判報告的記錄顯示，A公司在談判過程中作出承諾，如果其能夠成為成交供應(yīng)商，其產(chǎn)品將按照談判文件的要求制作。5月20日的評審結(jié)果記錄中顯示，評審專家以A公司未能完全響應(yīng)采購人要求為理由，推薦4月28日的評審結(jié)果中排名第二的供應(yīng)商為成交供應(yīng)商。

【問題分析及處理情況】

本案反映了采購人對采購產(chǎn)品關(guān)鍵性指標(biāo)標(biāo)注“★”不準(zhǔn)確而導(dǎo)致的問題。在采購文件的編制過程中，采購人和代理機(jī)構(gòu)應(yīng)該對采購內(nèi)容進(jìn)行準(zhǔn)確詳細(xì)的描述和規(guī)定，對于關(guān)鍵性指標(biāo)的技術(shù)規(guī)格參數(shù)，可以通過標(biāo)注“★”的方式著重提示供應(yīng)商需要完全響應(yīng)，而對于允許存在偏差的參數(shù)內(nèi)容，則可以允許供應(yīng)商根據(jù)自己產(chǎn)品的情況進(jìn)行變動調(diào)整。本項目中，采購人和S招標(biāo)公司如果認(rèn)為顯示設(shè)備的邊框尺寸受客觀原因限制，必須完全滿足才行的話，就應(yīng)該在采購文件中將邊框尺寸標(biāo)注“★”,列為實(shí)質(zhì)性條款。但是本案中，采購文件中沒有對此標(biāo)注“★”，而且A公司的產(chǎn)品也是符合采購人提供的實(shí)際安裝空間的，在此情況下，評審專家以A公司不滿足顯示設(shè)備的邊框尺寸的要求為由取消其成交結(jié)果的行為完全沒有道理。

因此，財政部門認(rèn)為：本項目中A公司雖然提供的液晶屏顯示單元的技術(shù)要求參數(shù)不完全滿足談判文件的要求，但由于此要求并未標(biāo)注“★”，不屬于談判文件中的實(shí)質(zhì)性條款，故上述技術(shù)參數(shù)不滿足不屬于未實(shí)質(zhì)性響應(yīng)談判文件要求，采購人和S招標(biāo)公司不能因此取消Ａ公司成交資格。綜上，財政部門做出處理決定：A公司投訴事項成立，此次成交結(jié)果無效，責(zé)令重新開展采購活動。

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