不該有的歧視待遇

【案例解讀·案例七】

不該有的歧視待遇

招標文件中不得以資產總額、營業收入、從業人員、利潤、納稅額等規模條件對中小企業實行差別待遇或者歧視待遇

【案情概述】

20××年10月，某單位T管理局委托H招標公司進行“高防偽證書制作”服務項目采購工作。由于目前辦假證活動泛濫，T管理局此前曾多次接到舉報或在業務檢查中發現有人違法使用假證書，因此，T管理局對此次新的證書制作服務采購工作高度重視，在采購開始前專門咨詢了國內證書防偽領域的專家，并在專家指導下在采購需求中規定了較高的技術標準。同時，T管理局還要求專家提供了幾家國內從事防偽證書制作業務的技術水平較高的大公司名單。H招標公司接受委托后，T管理局將自己的擔心和前期調研的情況與H招標公司進行了溝通，要求H招標公司按照T管理局前期確定的采購需求編制招標文件，并且提出為了保證采購的效果，要對投標人的資格提出較高的要求，一定要保證中標人是技術過硬、信譽良好、管理規范的大公司。

10月底，H招標公司按照T管理局的要求，編制完成了招標文件，并得到T管理局的確認。隨后，H招標公司依法進行了發布招標公告、發售招標文件、接受投標人遞交投標文件、抽取專家、組織開標、組織評標委員會進行評標等工作，評標委員會經過評審，推薦投標人D公司為排名第一的中標候選供應商。H招標公司在獲得T管理局對采購結果的確認后，發布了中標公告。

12月初，財政部門收到A公司的舉報，舉報稱，此次采購存在不正當限制投標人的情形，采購結果有失公正，要求財政部門對此項目進行調查，并依法作出處理處罰。

【調查情況】

本案的焦點問題是，采購中是否存在以不正當理由限制投標人的情形。為此，財政部門調取了本項目的招標公告、招標文件等材料。調查發現,招標公告及招標文件中對于投標人的資格要求存在如下內容：投標人“注冊資金不低于2000萬元”、“投標前三年每年度營業收入不低于2000萬元”、投標人正式員工“不得低于100人”等。為避免案件處理中出現疏漏，財政部門根據文件中發現的問題又對T管理局和H招標公司進行了詢問。詢問中T管理局表示，他們只是要求中標人必須是技術過硬，信譽良好的大公司，至于具體標準，是由H招標公司確定的；H招標公司反映，為了能實現T管理局提出的必須由證書制作行業內大公司中標的要求，H招標公司通過市場調研，確定了比較合理的資格標準，對投標人的注冊資金、營業收入和公司規模等提出了一定的要求，這樣既能保證投標人是具有一定實力的大公司，也能保證投標人數量較多，能夠構成充分競爭。

【問題分析及處理情況】

本案中，采購人和采購代理機構確實存在不當之處，對投標人進行了不正當限制。政府采購的一項基本原則是公平公正，即在采購中，要公平公正地對待所有投標人，不得對某些投標人進行歧視、也不得對某些投標人進行特殊照顧。反映在具體操作上，一是招標文件中不得存在歧視投標人的條款，例如不得要求或者標明特定的投標人或者產品、不得設置地域限制或者規模限制；二是在評標時要按照統一明確的標準進行評審，不得對投標人區別對待，有所傾向。此外，政府采購有一項基本政策是促進中小企業發展，近年來國家相關部門為了進一步促進這一政策的落實，也頒布了十分具有可操作性的文件，其要求中即包括“政府采購活動不得以注冊資本金、資產總額、營業收入、從業人員、利潤、納稅額等供應商的規模條件對中小企業實行差別待遇或者歧視待遇”的內容，這也與《政府采購法》所要求的“不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇”的原則相呼應。本案中，招標文件中對投標人作出“注冊資金不低于2000萬元”、“投標前三年的每年度營業收入不低于2000萬元”，“不得低于100人”等要求，明顯是對注冊資本較少、營業收入較低、從業人員不多的中小企業進行了限制，不符合政府采購公平公正的原則，有違政府采購促進中小企業發展的政策，是對中小企業的歧視。

因此，財政部門認為：《政府采購法》第22條第二款規定，“采購人可以根據采購項目的特殊要求，規定供應商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。”《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部第18號令，以下簡稱18號令）第21條規定，“招標文件不得要求或者標明特定的投標人或者產品，以及含有傾向性或者排斥潛在投標人的其他內容。”《政府采購促進中小企業發展暫行辦法》（財庫〔2011〕181號）第3條規定，“任何單位和個人不得阻撓和限制中小企業自由進入本地區和本行業的政府采購市場，政府采購活動不得以注冊資本金、資產總額、營業收入、從業人員、利潤、納稅額等供應商的規模條件對中小企業實行差別待遇或者歧視待遇。”本案中招標公告和招標文件中關于投標人資格的要求，明顯違反了上述規定。

《政府采購法》第71條規定，“采購人、采購代理機構有下列情形之一的，責令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或者有關機關給予處分，并予通報：……（四）以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇的。”18號令第68條規定，“招標采購單位有下列情形之一的，責令限期改正，給予警告，可以按照有關法律規定并處罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或者有關機關依法給予處分，并予通報：……（四）以不合理的要求限制或者排斥潛在投標供應商，對潛在投標供應商實行差別待遇或者歧視待遇，或者招標文件指定特定的供應商、含有傾向性或者排斥潛在投標供應商的其他內容的。”綜上，財政部門對本案作出處理決定，決定采購活動違法，并對采購人和采購代理機構給予了警告的行政處罰。

（德海）

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