指導(dǎo)案例2號(hào) XX信息服務(wù)云平臺(tái)采購項(xiàng)目投訴案

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【政府采購指導(dǎo)性案例】

指導(dǎo)案例2號(hào)

XX信息服務(wù)云平臺(tái)采購項(xiàng)目投訴案

關(guān)鍵詞

偷拍/非法手段/依法投訴

案例要點(diǎn)

投訴是政府采購法確立的保護(hù)供應(yīng)商合法權(quán)益的重要途徑之一，但投訴應(yīng)依法進(jìn)行。投訴人用通過偷拍、偷錄、竊聽等違反法律禁止性規(guī)定或者侵犯他人合法權(quán)益的方法取得的材料進(jìn)行投訴，嚴(yán)重破壞政府采購秩序的，屬于政府采購法實(shí)施條例第五十七條規(guī)定的“以非法手段取得證明材料進(jìn)行投訴”的情形，應(yīng)當(dāng)依照政府采購法實(shí)施條例第五十七條、第七十三條的規(guī)定予以處理。

相關(guān)法條

《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》第五十七條、第七十三條、《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》（財(cái)政部令第20號(hào)）第十七條

基本案情

采購人A委托代理機(jī)構(gòu)Z就該單位“XX信息服務(wù)云平臺(tái)”（以下稱本項(xiàng)目）進(jìn)行公開招標(biāo)。2016年3月10日，代理機(jī)構(gòu)Z發(fā)布招標(biāo)公告，后組織了開標(biāo)、評(píng)標(biāo)工作。經(jīng)過評(píng)審，評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦G公司為中標(biāo)供應(yīng)商。2016年4月1日，代理機(jī)構(gòu)發(fā)布中標(biāo)公告。2016年4月1日，T公司向代理機(jī)構(gòu)Z提出質(zhì)疑。2016年4月8日，代理機(jī)構(gòu)Z答復(fù)質(zhì)疑。

2016年5月4日，T公司向財(cái)政部提起投訴，投訴事項(xiàng)為：1.代理機(jī)構(gòu)Z確定G公司為中標(biāo)供應(yīng)商，沒有體現(xiàn)招標(biāo)文件關(guān)于“投標(biāo)軟件應(yīng)優(yōu)先選擇具有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的軟件”的規(guī)定。2.評(píng)審專家嚴(yán)重低估了T公司在本項(xiàng)目相關(guān)行業(yè)中的巨大優(yōu)勢(shì)。3.T公司報(bào)價(jià)低、技術(shù)高，G公司報(bào)價(jià)高，且是在開標(biāo)前兩天才在經(jīng)營范圍中加入“軟件開發(fā)”這一經(jīng)營項(xiàng)目，沒有承接本項(xiàng)目的能力。

G公司稱：招標(biāo)文件中沒有“具有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)”的字樣，投訴沒有事實(shí)依據(jù)；其具有PPP運(yùn)營模式的優(yōu)勢(shì)，可整合全國各地本行業(yè)的資源，打造面向全國的本行業(yè)數(shù)字信息服務(wù)云平臺(tái)；營業(yè)執(zhí)照里軟件開發(fā)的增項(xiàng)無需任何前置或后續(xù)的審批手續(xù)，不存在超范圍經(jīng)營的問題，且其也具有開發(fā)軟件的能力和搭建平臺(tái)的實(shí)力。同時(shí)，T公司投訴所使用的事實(shí)證據(jù)是非法偷拍的其投標(biāo)文件，雖然T公司通過技術(shù)手段模糊化處理了大部分的內(nèi)容，但是可以看出該證據(jù)的頁眉、投標(biāo)文件的騎縫章以及投標(biāo)文件翻頁等內(nèi)容與其投標(biāo)文件一致。

代理機(jī)構(gòu)Z稱：G公司在投標(biāo)文件中提供了5份由中華人民共和國國家版權(quán)局頒發(fā)的“計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)證書”，說明其軟件具有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)；評(píng)標(biāo)委員會(huì)是根據(jù)招標(biāo)文件確定的評(píng)標(biāo)辦法和評(píng)分細(xì)則，依據(jù)各投標(biāo)人提交的投標(biāo)文件逐項(xiàng)進(jìn)行評(píng)審的，不存在評(píng)審不公的問題；本項(xiàng)目評(píng)標(biāo)方法是綜合評(píng)分法，T公司總分得分低于G公司，且G公司在投標(biāo)文件中提供了完成類似項(xiàng)目的業(yè)績證明材料，證明其具有實(shí)現(xiàn)本項(xiàng)目的能力。

投訴處理過程中，因T公司涉嫌以非法手段取得證明材料進(jìn)行投訴，財(cái)政部啟動(dòng)了進(jìn)一步調(diào)查取證程序，請(qǐng)T公司就證據(jù)材料來源問題進(jìn)行說明。T公司的答復(fù)材料顯示：“2016年4月13日下午2點(diǎn)，我方人員按約前往代理機(jī)構(gòu)Z提交第二次質(zhì)疑函，到達(dá)代理機(jī)構(gòu)Z后聯(lián)系X老師，但他因臨時(shí)有急事外出且下午無法趕回辦公室，遂在電話溝通中應(yīng)X老師意見，將第二次質(zhì)疑函放置在他辦公桌上，在這過程中，我方人員無意看到桌上中標(biāo)單位的標(biāo)書，出于好奇，所以看到了合同內(nèi)容”。

處理結(jié)果

財(cái)政部依法作出投訴處理決定：根據(jù)《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》（財(cái)政部令第20號(hào)）第十七條第二項(xiàng)規(guī)定，投訴事項(xiàng)1、2、3缺乏事實(shí)依據(jù)，駁回投訴。

對(duì)于T公司“以非法手段取得證明材料進(jìn)行投訴”的行為，根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》第七十三條的規(guī)定，對(duì)T公司作出列入不良行為記錄名單，一年內(nèi)禁止參加政府采購活動(dòng)的行政處罰。

處理理由

財(cái)政部認(rèn)為：關(guān)于投訴事項(xiàng)1，本項(xiàng)目招標(biāo)文件中沒有“投標(biāo)軟件應(yīng)優(yōu)先選擇具有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的軟件”的規(guī)定，G公司投標(biāo)文件中提供的軟件著作權(quán)登記證書取得方式為原始取得，證明其具有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)。投訴事項(xiàng)1缺乏事實(shí)依據(jù)。

關(guān)于投訴事項(xiàng)2，該項(xiàng)總分為5分，G公司得分為3.8分，T公司獲得第二高的3.2分，未發(fā)現(xiàn)評(píng)審專家未按評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)分的情形。投訴事項(xiàng)2缺乏事實(shí)依據(jù)。

關(guān)于投訴事項(xiàng)3，本項(xiàng)目采用綜合評(píng)分法，評(píng)審專家對(duì)T公司投標(biāo)報(bào)價(jià)的評(píng)分符合評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，招標(biāo)文件供應(yīng)商資格中未規(guī)定參加投標(biāo)的供應(yīng)商的經(jīng)營范圍中必須具有軟件開發(fā)項(xiàng)，G公司也提供了證明其具有承接本項(xiàng)目能力的業(yè)績證明。投訴事項(xiàng)3缺乏事實(shí)依據(jù)。

此外，根據(jù)政府采購法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，投訴人不需承擔(dān)完備舉證的責(zé)任。財(cái)政部門在投訴處理期間，可以依行政職權(quán)要求采購人、采購代理機(jī)構(gòu)提供投訴人無法掌握的證明材料，事實(shí)上形成了舉證責(zé)任倒置，即對(duì)于投訴人依法不應(yīng)當(dāng)獲取的保密信息，可以通過財(cái)政部調(diào)查還原。而本案中，T公司獲得G公司投標(biāo)文件的方式是在代理機(jī)構(gòu)Z的工作人員不在辦公室時(shí)，對(duì)其辦公桌上的投標(biāo)文件進(jìn)行偷拍取得的，T公司投訴使用的證明材料為偷拍的G公司的投標(biāo)文件。除開標(biāo)和中標(biāo)時(shí)公開的內(nèi)容外，G公司投標(biāo)文件中的其他內(nèi)容并未對(duì)外公開。由于T公司是在代理機(jī)構(gòu)Z的辦公室這一私密空間獲取的相關(guān)材料，且未獲得G公司的許可，其行為構(gòu)成《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》第五十七條規(guī)定的“以非法手段取得證明材料進(jìn)行投訴”的情形。