未及時簽訂采購合同的代價

王少英 張孟海

案情■■■

某園林綠化項目于2010年10月22日通過公開招標，確定A供應商為中標單位，代理機構于10月29日向中標單位發出了中標通知書。2011年2月25日，采購辦收到該項目采購人的申請，因中標供應商A放棄中標合同，要求變更中標供應商，并對中標供應商進行處罰。
采購辦立即對情況進行了調查。A供應商陳述，自中標通知書下發至今，采購單位沒有簽訂合同，A供應商也沒有向苗木供貨單位提交定金簽訂苗木供貨合同，如按2010年10月22日的中標價格施工，損失太大，愿放棄合同。

分析■■■

《政府采購法》、《招標投標法》、《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》規定，采購人與中標供應商應當在中標通知書發出之日起30日內按照采購文件確定的事項簽訂書面的政府采購合同；中標供應商中標后無正當理由不得拒絕與采購人簽訂合同。本案例中，自發出中標通知書至采購人申請變更中標供應商歷時近4個月，采購人沒有主動聯系供應商簽署合同，中標供應商也沒有主動向采購人提出商簽合同，雙方都存在過錯，根據《民法通則》、《合同法》等相關規定，民事當事人雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。無正當理由是指非不能預見、不能避免并不能克服的，如戰爭、地震、洪災等非人為因素造成的，無法履行后果的客觀事項。本案例中雙方陳述的理由不屬于正當理由，不能免除責任，應給予雙方當事人相應的處罰。

1.對采購人的處罰規定

《政府采購法》、《招標投標法》規定，中標通知書發出后30日內采購人無正當理由不與中標供應商簽訂合同的，采購監管部門及相關機關應責令限期改正，給予警告，可以并處罰款，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或者有關機關給予處分，并予通報等。本案例中采購人逾期沒有與中標人簽訂合同，違反了上述規定，應給予相應的處罰，以維護法律的權威性。

2.對供應商的處罰規定

《政府采購法》等規定，中標供應商在中標后無正當理由不與采購人或者采購代理機構簽訂合同的，招標采購單位不予退還其交納的投標保證金；情節嚴重的，由財政等部門將其列入不良行為記錄名單，在1至3年內禁止參加政府采購活動，并予以通報，直至由工商行政管理部門吊銷營業執照；構成犯罪的依法追究刑事責任；給他人造成損失的，投標保證金不足彌補的，依法承擔其余部分的賠償責任；《招標投標法》還規定可以并處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款。

本案例中，采購監管部門應要求A供應商繼續履行合同，如拒不履行合同，除沒收投標保證金外，視情節輕重，由相關監管部門列入不良供應商記錄名單，禁止其1至3年內參與政府采購活動，并處中標金額5‰以上10‰以下的罰款。

3.采購項目程序的補救

本案例中，第一中標候選人因市場價格變動原因沒有及時簽訂合同，屬無正當理由放棄中標資格，應根據《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》的有關規定，責令其繼續履行，如拒不履行合同，就屬于自身原因，采購人可以確定第二中標候選人為中標人，或重新組織招標采購。

建議■■■

針對本案例中涉及的問題，筆者提出如下建議：

1．規范中標通知書的格式。中標通知書是確認政府采購結果的一個具有法律效力的文件。現行的中標通知書格式相對比較簡單，主要有中標人、項目名稱、定標時間、中標內容、中標價、及時簽訂合同提示等要素。對于簽訂合同的提示，筆者認為應明確相關時限，如“在一個月內不能完成合同簽訂，請及時向監管部門書面說明情況”。

2．在有關部門監督下簽訂合同。為防治和治理政府采購領域商業賄賂，各地出臺了規范合同簽訂行為的相關規定。如在簽訂合同時，由中標人法人代表或授權委托人與采購人法人代表或授權委托人在有關部門監督下完成合同簽訂，并對合同進行公證，有效化解合同簽訂過程中或合同履行中可能存在的風險。

3．細化招標文件有關合同簽訂的規定。在編制招標文件時，充分考慮中標供應商棄標的可能性，并規定相應的處罰和補救措施，并明確合同簽訂的時限，如不及時簽訂合同，將會受到的處罰。

4．監管部門定期不定期地監督檢查合同履行情況。除審計的定期審計監督外，財政、監察、審計等相關職能部門隨時組成檢查小組，對各項目合同的履行情況進行抽查，建立供應商履行合同情況檔案，作為考核采購人和評價供應商一個重要依據；對虛假合同、背離招標文件實質的補充合同及其他非法行為，要及時立案查處，構成犯罪的，移交司法機關處理，以保障合法合同的順利履行。(作者單位：王少英，河北省邢臺市政府采購管理辦公室；張孟海，河北省臨城縣政府采購管理辦公室)