符合性審查不合格原因能否被告知？

【實務探討】

符合性審查不合格原因能否被告知？

■ 沈德能

案情回放

案例1：某辦公信息系統招標項目中標結果公告后，A投標人沒有看到公告中自己的得分情況和排序，向采購代理機構要求公開其評審得分和排序情況。采購代理機構答復稱：A投標人因為沒有進入到評分階段的評審，在評標報告中沒有得分和排序，不存在告知其評審得分和排序的信息。A投標人認為符合性審查中被評標委員會認定為不合格而沒有進入評分階段，這是其未中標的原因，此信息應當告知未中標人。既然進入評分階段的評審得分和排序要告知未中標人，未進入評分階段的評審原因反而不告知未中標人，違反基本常理。采購代理機構則認為依據《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號）（以下簡稱“87號令”）第六十九條第五款，“在公告中標結果的同時，采購人或者采購代理機構應當向中標人發出中標通知書；對未通過資格審查的投標人，應當告知其未通過的原因；采用綜合評分法評審的，還應當告知未中標人本人的評審得分與排序。”的確沒有明確規定要告知符合性審查不合格投標人的“未通過”原因。采購代理機構認為其操作并無錯誤，仍然拒絕告知A投標人符合性審查不合格的信息和具體原因。

案例2：在另外一個招標項目中，B投標人從中標結果公告中看到自己未中標的原因是符合性審查未通過，但對照招標文件和自己的投標文件，認為其不可能出現符合性審查不通過的情況。B投標人于是向采購代理機構提交質疑函，質疑評標委員會在符合性審查中評審錯誤。采購代理機構答復稱：評標委員會符合性審查沒有錯誤，而是B投標人自己沒有根據的猜測。答復未說明符合性審查不合格的具體情況，引發B投標人的不滿，于是向當地財政部門提起投訴，仍然投訴評標委員會在符合性審查中評審錯誤。

A投標人要求告知符合性審查不合格的原因、B投標人由于得不到具體的符合性審查不合格原因而提起投訴，這都是合情合理的，但采購代理機構卻以沒有相關明確規定為由拒絕告知未中標人符合性審查不合格的原因，卻值得我們多加思量。

案例探析

符合性審查不合格的原因應當告知未中標人

87號令第五十條規定，評標委員會應當對符合資格的投標人的投標文件進行符合性審查，以確定其是否滿足招標文件的實質性要求。筆者認為兩個案例中投標人的要求應當得到滿足。首先，根據《國務院辦公廳關于推進公共資源配置領域政府信息公開的意見》（國辦發〔2017〕97號）“（四）強化公開時效。堅持以公開為常態、不公開為例外，公共資源配置過程中產生的政府信息，除涉及國家秘密、商業秘密等內容外，應依法及時予以公開”的規定，在政府采購中，投標人因為符合性審查不合格而未中標，這種情況應當遵循以“公開為常態、不公開為例外”的原則，將相關信息進行公開。公共資源配置過程中產生的政府信息，除涉及國家秘密、商業秘密等內容外，應依法及時予以公開，符合性審查不合格的原因是與投標人切身利益有關系的信息，不涉及國家秘密、商業秘密，也不是法律法規規定需要保密的信息，是應當公開的常態信息。因此，依據上述規定，采購人和采購代理機構應當告知A、B投標人符合性審查不合格的原因。

其次，采購人和采購代理機構不告知投標人符合性審查不合格的原因是違法違規的。違反了《中華人民共和國政府采購法》第三條“政府采購應當遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則。”違反了《中華人民共和國政府采購法實施條例》第二十條“采購人或者采購代理機構有下列情形之一的，屬于以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇：（一）就同一采購項目向供應商提供有差別的項目信息?！痹谡少徹浳锖头照袠酥?，未中標的原因有：資格審查未通過、符合性審查不合格、有效報價不是最低、綜合評審得分不是最高（排序不是第一）等。在綜合評分法評審中，如果資格審查未通過和綜合評審得分不是最高，未中標人被告知了具體未中標的原因，但因為符合性審查不合格的未中標人（如案例中的A、B投標人）卻沒有被告知“落選”的原因，這對于后者很明顯是不公平的。此種情況應屬于“就同一采購項目向供應商提供有差別的項目信息。”構成了以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇，違反了政府采購的公平公正原則。

再其次，87號令第六十九條第五款指出，“對未通過資格審查的投標人，應當告知其未通過的原因”。眾所周知，投標人符合性審查不合格與投標人資格審查不通過的后果是一致的，沒有理由只告知未通過資格審查的原因而不告知符合性審查不合格的原因。

最后，對投標人和投標文件的評審要經過三個階段，首先是由采購人或者采購代理機構進行資格審查，資格審查通過后，再由評標委員會進行符合性審查，符合性審查合格后，再進入具體的評分階段，最后匯總每個投標人的得分。資格審查未通過的原因、符合性審查不合格的原因和評審得分與排序，都是投標人應當知曉的信息。就如A投標人所言，“既然進入評分階段的評審得分和排序要告知未中標人，未進入評分階段評審的原因（符合性審查不合格）反而不告知未中標人，違反基本常理?！奔热磺昂蟮脑u審信息都應當告知未中標人，中間的符合性審查信息也應當告知未中標人。

采購代理機構“誤解”了法律條文

87號令第六十九條第五款“采用綜合評分法評審的，還應當告知未中標人本人的評審得分與排序”的文字表述，嚴格來說的確沒有明示要告知未中標人符合性審查不合格的原因。另外，87號令第五十二條指出，評標委員會應當按照招標文件中規定的評標方法和標準，對符合性審查合格的投標文件進行商務和技術評估，綜合比較與評價。符合性審查與評分是兩個不同的評審階段，87號令第六十九條第五款還指出，采用綜合評分法評審的，還應當告知未中標人的評審得分與排序。可見，該條款只要求告知評審得分與排序，但未要求告知符合性審查不合格的原因。

87號令第六十九條第五款的表述可能未能涵蓋實際中的所有情況，采購人和采購代理機構對此也有理解上的偏差，導致投標人的要求得不到滿足，引發不必要的質疑和投訴。

有觀點認為87號令第六十九條第五款中的“評審得分”應做合理擴大解釋，包含未中標人符合性審查不合格的得分（即零分）。未中標人被評審為符合性審查不合格的，其得分視為零分，依據本款的規定，應當告知符合性審查不合格的投標人得零分的原因。筆者認為，即便如此，也需要相關部門作出明確解釋，否則采購人和采購代理機構仍然會拒絕告知未中標人符合性審查不合格的原因。

筆者建議，公開政府采購評審報告。堅持以公開為常態、不公開為例外就是把沒有明確規定為保密的信息都一律公開，并且政府采購評審報告不是相關規定明確需要保密的信息。評審過程的保密不等于評審結果（表現為評審報告）的保密，評審過程保密要求其不受外界的干預干擾，保證評審的公平公正。而評審報告則是評審過程結束以后已經固定的評審結果的體現，公開評審報告不會影響評審過程的保密。

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