下屬事業單位能否參加主管部門的招標項目？

【實務探討】

下屬事業單位能否參加主管部門的招標項目？

■ 李瑩

筆者不久前碰到一個問題：某省衛計委委托代理機構組織采購的《HIV檢測服務采購項目》，其下屬事業單位省疾控中心具備項目所需的技術能力，但疾控中心領導對于是否參與投標很疑惑，作為投標供應商去參加主管部門的招標項目，會不會違反法律法規規定，會不會給其他供應商造成不良影響從而給項目帶來負面效應。

為此，筆者對有關法律法規條款進行了梳理，總結投標人在招標采購中需要關注的“利害關系”，與業界同仁分享。

適用于政府采購法律體系項目的“投標人利害關系”分析

政府采購法律法規沒有對投標人（供應商）與采購人的利害關系作明確規定。因此，只要滿足《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）對供應商提出的資質要求，即，具有獨立承擔民事責任的能力；具有良好的商業信譽和健全的財務會計制度；具有履行合同所必需的設備和專業技術能力；有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄；參加政府采購活動前三年內，在經營活動中沒有重大違法記錄，便可參與投標，不受采購人是否為其主管部門的約束。

實踐中，政府采購項目可參考招標投標法律體系作出的限制性要求，即投標人具有獨立法人資格、招標項目應具備公平公正公開性。

回到本文開篇提出的問題中，像省疾控中心這樣的事業單位作為政府采購服務的投標人是否妥當，還應當遵循財政部、中央編辦共同頒發的《關于做好事業單位政府購買服務改革工作的意見》的有關規定，該文件將事業單位分為“承擔行政職能事業單位、公益一類事業單位、公益二類事業單位、生產經營類事業單位”四類。其中，公益一類事業單位，“既不屬于政府購買服務的購買主體，也不屬于承接主體，不得參與承接政府購買服務”。因此，按照疾控中心的分類定位、依據現行政策，能否參與購買服務的投標，需要與當地編委、財政部門取得溝通認可。

另外，工程建設施工招標項目、政府采購項目，針對投標人的資格，有多款禁止性要求。無論是招標投標法律體系還是政府采購法律體系，對有關聯關系或利害關系的投標人參與同一項目（或同一標段）也都作出了明確規定。

適用于招標投標法律體系項目的“投標人利害關系”分析

應該說，“利害關系”屬于不確定法律概念，在招標采購中，企業之間（招標人與潛在投標人之間）互相存在投資、管理、業務等關系，內涵廣而不易界定，并不能從文字表述加以判斷，而需要結合“給相關當事人帶來利益或損害”的實際情況作出分析。實踐中，招標人投資（控股）的具有法人資格的下屬單位，參與其項目投標，很可能影響招標公正公平性；如果不允許其投標，便又剝奪其競爭機會和生存條件；尤其是對于業務大且全面的國有企業集團來說，更為明顯。因此，《中華人民共和國招標投標法實施條例》所規定的“利害關系”包含了另外一個前提條件，就是“可能會影響招標公正性”。

而在行業的法規文件中，“招標人不具獨立法人資格的附屬機構（單位）”作為投標人常規“禁止條件”。

綜上，招標投標法律體系中，投標人與招標人雖存在投資控股或管理等關系（或為下屬單位），但只要滿足下述條件，便不應當被認定為“存在利害關系”而禁止參與投標：投標人具有獨立法人資格；投標人處于同一競爭環境中，地位相同；招標人能保證且能證明招標文件編制、評標專家抽取、開標、評標、定標等環節，對每一位投標人都做到公開、公平、公正。

法律鏈接

《中華人民共和國政府采購法》第十二條

在政府采購活動中，采購人員及相關人員與供應商有利害關系的，必須回避。供應商認為采購人員及相關人員與其他供應商有利害關系的，可以申請其回避。

《中華人民共和國政府采購法實施條例》第九條明確了五種“利害關系”的情形，并不包括采購單位與供應商的關系。僅其第十八條規定：除單一來源采購項目外，為采購項目提供整體設計、規范編制或者項目管理、監理、檢測等服務的供應商，不得再參加該采購項目的其他采購活動。

《財政部關于信息系統建設項目采購有關問題的通知》（財庫〔2011〕59號）

在信息系統建設中，受托為整體采購項目或者其中分項目的前期工作提供設計、編制規范、進行管理等服務的供應商，對于理解及把握采購內容具有一定的優勢，其再參加該項目的采購活動，存在違反公平競爭原則的可能性。為保證政府采購公平、公正，凡為整體采購項目提供上述服務的法人及其附屬機構（單位），不得再參加該整體采購項目及其所有分項目的采購活動；凡為分項目提供上述服務的法人及其附屬機構（單位），不得再參加該分項目的采購活動。但屬于《中華人民共和國政府采購法》第三十一條規定的單一來源方式采購情形的，不適用本通知。

（作者單位：貴州衛虹招標有限公司）

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