線上線下報名需要“同步”嗎

【案例看臺】

線上線下報名需要“同步”嗎

——由供應商下載采購文件和報名引發的思考

■ 鐘志君 程曉述

案例回顧

日前，江西某財政部門接到某代理機構負責人楊女士的咨詢，其代理的一個競爭性談判項目，開標當天，有5家供應商前來提交紙質響應文件，最后，A公司中選。代理機構在公共資源交易系統（以下簡稱系統）中發布A公司為中選人的成交結果公示時，系統顯示“未查找到該供應商修改信息，無法發布其成交結果”。經詢問系統維護公司技術人員，其稱，出現該狀況，有可能是A公司未在系統中下載采購文件。經詢問A公司相關人員，事實果然如此。對此，系統維護公司技術人員表示，該項操作規程不可逆轉，無法后期補正或更正。這種情況應該如何處理？

財政部門經了解得知，這是一個線下提交紙質響應文件的競爭性談判項目，A供應商已注冊系統的CA（數字認證），其投標代表在系統內瀏覽某項目采購文件后，忘記下載和報名，直接制作響應文件后參與了談判環節。其他投標供應商并不知道這一情況，所以不管是在開標現場，還是評審活動結束后，項目都未受到質疑投訴。當地財政部門也是首次遇到這種情況，財政部門在經過仔細調查后認為，該采購活動合法、合規，遂認定中標結果有效，提示采購人和代理機構可以在省級財政部門認可的其他網站上發布成交結果公示。代理機構征得采購人同意并向財政部門報告后，在中國招標采購網上發布了成交結果公示。

實踐觀點

成交供應商未下載采購文件和報名，成交結果是否有效？

正方認為有效。理由是，該項目已經完成了政府采購的法定流程，且未接到其他供應商的質疑投訴。成交人未在系統內下載采購文件和報名，依然能參加采購活動，這不是供應商的錯，而是系統功能不完善導致的，因此，應該認定成交結果有效。至于結果公示問題，可以與系統維護公司溝通，能否開放后臺端口，采購人報財政部門同意，修改相關數據后準許其發布成交結果公示。另外，如果不能在江西公共資源交易網發布，可以在中國政府采購網等其他省級以上財政部門認可的媒體發布。

反方認為無效。理由是，供應商未下載采購文件，未完成報名事項，應視為其并未實質性參與該項目，因此，項目成交結果無效，該項目應重新開展采購活動。在系統中設置供應商下載采購文件和投標報名環節，可以讓所有潛在供應商在采購活動前期就留下參與采購活動的痕跡，方便在系統里留下供應商的IP地址，能有效防止供應商圍標串標、惡意投訴等。此舉也便于采購人和代理機構知曉參與采購活動的供應商數量，方便代理機構提前做好準備工作。

建言獻策

本案的核心問題是，供應商下載招標文件和報名是否關系其成交結果，筆者就此提出以下三點建議。

第一，采購人和代理機構應優化采購營商環境，免費向所有供應商提供招標文件下載，應在項目公告中載明其設置的采購活動報名方式，但不得以此阻礙供應商參與采購活動。有的采購單位或代理機構在提供采購文件時設置繁雜的報名環節，以報名的名義阻礙供應商進入政府采購市場。比如，要求供應商提供營業執照、資質證明、業績材料甚至樣品等，只有提供了上述材料，供應商才能獲取或下載采購文件，這屬于違規行為，應當禁止。

《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號，以下簡稱87號令）第四十四條規定，公開招標采購項目開標結束后，采購人或者采購代理機構應當依法對投標人的資格進行審查。采購人或代理機構在供應商獲取招標文件階段，就進行“營業執照、資質證明資格審查事項”，違反了87號令的規定。知情權是供應商的基本權利，任何人無權干涉或限制供應商獲取招標文件。《財政部關于促進政府采購公平競爭優化營商環境的通知》明確，要求供應商在政府采購活動前進行不必要的登記、注冊，實質是設置供應商進入政府采購市場的障礙，屬于重點清理的范圍。《國務院辦公廳轉發國家發展改革委關于深化公共資源交易平臺整合共享指導意見的通知》明確提出，取消沒有法律法規依據的投標報名、招標文件審查、原件核對等事項。

綜上，筆者認為，政府采購文件應該隨同采購公告讓供應商無記名免費下載，接受社會監督，建議取消采購招標報名環節，以此倒逼采購人和代理機構依法依規編制采購文件。

第二，各級財政部門應充分整合共享采購信息公示媒體資源，做好采購信息公示工作。《中華人民共和國政府采購法》第十一條、《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《條例》）第八條、《政府采購信息發布管理辦法》均對政府采購信息公示做了相關規定，政府采購信息應在中國政府采購網和各省政府采購網以及省級以上財政部門認可的網站進行免費公示。指定媒體的主要作用是讓公開的政府采購信息具有權威性，方便群眾了解和監督。

在本案中，代理機構無法在江西省公共資源交易網中發布成交結果公告，按上述規定，代理機構可以在中國政府采購網或者江西省政府采購網中公示。江西省政府采購網的采購信息都是從該省的公共資源交易網中推送而來，因此該省政府采購網自然也無法公示，盡管兩張網的數據是打通了，但工作協調方面還需改進。因此，代理機構只能將成交結果公告發布在中國招標采購網。公布在中國招標采購網是否違規，此事也有待探討。如果該省公共資源交易網或政府采購網有補救措施，也就不存在這個小問題了。

第三，參與政府采購活動的采購人、供應商和代理機構等相關各方應嚴格遵守《政府采購法》和民法典的規定。在實踐中，報名和獲取采購文件的方式，一是采購人或代理機構指定供應商辦理相應網站的CA，并在系統內報名和下載采購文件，此方式使用的頻率最高，主要用于線上采購。二是供應商向采購人或代理機構進行登記后，采購人或代理機構通過電子郵件發送電子版采購文件，這種方式主要用于一些限額以下的非電子化采購。三是供應商向采購人或代理機構進行登記后，采購人或代理機構向供應商發送紙質版本采購文件，這種方式現在應用得比較少了。

經查閱，筆者找到一些關于供應商獲取采購文件的規定，但未找到有關供應商報名的規定。《條例》第三十一條規定，招標文件的提供期限自招標文件開始發出之日起不得少于5個工作日。《條例》第五十三條規定，對可以質疑的采購文件提出質疑的，為收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日。《政府采購質疑投訴辦法》（財政部令第94號）第十一條規定，提出質疑的供應商應當是參與所質疑項目采購活動的供應商。其第十一條規定，潛在供應商已依法獲取其可質疑的采購文件的，可以對該文件提出質疑。以上規定并未明確供應商該如何獲取采購文件等。本案中，A公司在閱覽采購文件后，并未在網上下載采購文件，就制作響應文件前來參與采購活動，這是否屬于非法獲取采購文件呢？對此，筆者并未找到相關規定。

筆者認為，政府采購相關法律法規不可能將實踐中的問題全部囊括其中，財政部門也不可能給全國各地的采購當事人制定事無巨細的操作流程，這些問題均可以通過完善采購公告來解決。本案的采購公告，未明確要求供應商必須在公共資源交易網下載和報名，只載明了在網上免費獲取的要求，因此，產生了諸多不必要的爭議。

政府采購公告屬于要約邀請。根據有關規定，要約邀請是希望他人向自己發出要約的表示。拍賣公告、招標公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業廣告和宣傳、寄送的價目表等都屬于要約邀請。

要約邀請是指一方邀請另一方向自己發出要約，要約邀請是一種事實行為，而非法律行為，要約邀請只是向他人發出要約，邀請人如果撤回邀請，只要未給善意相對人造成利益損失，邀請人并不承擔法律責任。據此，只要采購人在發布采購公告時，未給善意相對人造成損失，采購人不承擔法律責任。因此，采購人在采購公告中可以載明供應商下載采購文件的相關事項或規定，只要未給供應商造成損失，就不違法違規。舉例說明，某競爭性磋商采購項目的采購公告載明，供應商首先要辦理該網站的CA才能從當地公共資源交易網下載采購文件，并將CA的辦理方法、時限，以及下載文件的方法予以公示，而且該公告還明示，如果不按照相關要求辦理，則無法下載、預覽采購文件，并視同未依法獲取采購文件，無法參加該項目的后續活動。

（作者單位：鐘志君，江西省崇義工業園區管委會；程曉述，江西省鄱陽縣財政局）

聊聊修法

上文的核心問題是，供應商線下響應但未在線上下載采購文件并報名，這樣的投標行為究竟算不算數。而問題背后實際上是電子化采購在實踐中遇到的一些“小插曲”。

關于電子化，《中華人民共和國政府采購法（征求意見稿修訂草案）》第五十五條規定，國家鼓勵利用數據電文形式和電子信息網絡開展政府采購活動，推動交易流程、公共服務、監督管理的透明化、規范化和智能化，推進電子證照應用，實現政府采購信息資源與其他公共服務平臺互聯共享。該條規定雖未針對上述案件有明確的規定，但明確指出了信息共享的問題，這也是未來電子化采購應當改進的方向。

如果讀者朋友針對上述案件和電子化采購還有更好的建議，歡迎您撰寫成文投稿至本報。

（楊文君）

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