招標代理服務費混亂之法律根源

汪才華

關于招標代理服務費的收取，目前有3個規范性文件：《招標代理服務收費管理暫行辦法》（計價格〔2002〕1980號，以下簡稱1980號文）、《國家發展改革委辦公廳關于招標代理服務收費有關問題的通知》（發改辦價格[2003]857號）和《國家發展改革委關于降低部分建設項目收費標準規范收費行為等有關問題的通知》（發改價格〔2011〕534號，以下簡稱534號文）。

1980號文分別規定了工程、貨物、工程招標代理項目采用差額定率累進法計價的政府指導價，并規定可上下浮動為20%。534號文主要降低了5億元以上招標代理項目的計費標準，并設置了招標代理服務收費的最高限額，工程類項目為450萬元，貨物類項目為350萬元，服務類項目為300萬元。

現有招標代理服務費取費規定存在一定的不合理之處，體現在以下幾個方面：

一是多項因素影響招標代理成本，遠遠超出“上下浮動20%”的范圍。招標代理全過程一般包括總體招標方案編制并報批、具體招標項目資格預審文件編制并報批、招標文件的編制（含工程量清單的編制）并報批評標、確定中標人、中標公示、投訴和處理、中標通知書發出、合同簽訂、投標保證金返還等20多個環節，而事實上采用資格預審還是資格后審，是否組織現場踏勘、是采用招標人自有會議設施還是租用賓館開評標、公共資源交易中心收費標準、評標勞務費標準等事項均對招標代理的成本開支有較大影響，而這些選擇和影響遠遠超出1980號文上下浮動20%的范圍。

二是在招標成本相差無幾的情況下，收費標準由中標金額決定。同樣一個招標代理項目，招標流程是法定的，如果招標代理機構不參與工程量清單、標底或控制價上限價的編制、技術文件編制、代理工作量、成本幾乎沒有差異，但其收費則因中標額差異很大。如100萬元的工程類項目，招標代理服務費為1.5萬元，服務費很可能不夠成本支出，而1億元的項目，標準收費為30.55萬元，利潤空間巨大。

而同樣是招標項目，是否按標段劃分對代理服務費的收取差異巨大。如一個3億元的貨物類招標，如果一次性計算，其代理費為52.4萬元；但如果分5次招標，平均每次按6000萬元計算基準價，其代理費為32.4萬元/次×5次=162萬元；如果完全按標段計費，平均每標段按1000萬元計算基準價，其代理費為9.9萬元/次×30次=297萬元，如果平均每標段按500萬元計算基準價，其代理費為5.9萬元/次×60次=354萬元。問題是現有的規范性文件均沒有規定計費的取費基準點，到底是以一個總的項目合計的中標金額，還是以每一次招標項目的合計中標金額，還是以每一標段的中標金額為計算基準點，沒有明確。

三是按照 1980號文第11條規定，原則上認可招標代理機構按標準收取了代理服務費之外，還可以收取招標文件費，而事實上，招標文件費是一筆較為隱性的收入，且在一些領域是一筆非常大的收入。相關規范性文件一直要求招標文件費要按成本價收取，不得以營利為目的，而事實上在工程招標中，每份資格預審文件收取1000元，每份投標文件收取1000元至5000元是業內通常的做法，如2009年版《公路工程標準施工招標資格預審文件》和《公路工程標準施工招標文件》中規定：每套資格預審文件售價只計工本費，最高不超過1000元人民幣；每套招標文件售價只計工本費，最高不超過1000元（不含圖紙部分），圖紙每套售價最高不超過3000元，參考資料也應只計工本費，最高不超過1000元。《水利工程建設項目招標投標管理規定》第24條規定，招標文件應當按其制作成本確定售價，一般可按1000元至3000元人民幣標準控制。在這種招標文件收費標準下，對于競爭性強的公路、房建等項目動輒出現一個標段報名單位達四五十家投標人，一條80公里左右的高速公路主體工程（僅指路基、路面、橋梁、隧道）資格預審和投標文件的文件費便高達一二百萬元，甚至超過代理服務費。

筆者認為，上述原因是導致代理服務費收費事實上混亂的法律原因。

（作者單位：江西省南昌市軌道交通集團有限公司）