準確把握《政府采購法》第二十二條規(guī)定

準確把握《政府采購法》第二十二條規(guī)定

■ 本報實習記者 邊琛瑤

供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當具備什么樣的條件？《政府采購法》第二十二條規(guī)定了六項條件。那么在實際操作中，采購當事人該如何準確把握這六項條件呢？記者就此請上海市財政局政府采購管理處副處長王周歡對《政府采購法》第二十二條規(guī)定進行了詳細解讀和分析。

應(yīng)細化“獨立承擔民事責任能力”之條件

參加政府采購活動的供應(yīng)商應(yīng)當具有獨立承擔民事責任的能力。“獨立承擔民事責任”是一個民法概念。《中國民法通則》將法人分為機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人、企業(yè)法人。需要明確的是，機關(guān)法人在政府采購活動中只能作為采購人，不允許以投標人身份參與；事業(yè)單位則在一定條件下可以參與政府采購?fù)稑嘶顒印?/p>

那么，可以獨立承擔民事責任但不具有法人資格的經(jīng)濟組織，比如合伙企業(yè)、個人投資企業(yè)，能否參與政府采購?fù)稑嘶顒幽兀客踔軞g認為，這取決于招標文件中對供應(yīng)商資格的規(guī)定。“如果招標文件僅規(guī)定‘供應(yīng)商能夠獨立承擔民事責任’，那么投標時能獨立承擔民事責任的都可以來。”王周歡建議，招標文件應(yīng)就此進行細化，將合伙企業(yè)、個人投資企業(yè)、事業(yè)單位等是否有資格參與投標、是否限制非法人企業(yè)參與投標等規(guī)定清楚。比如一個課題采購項目，則有可能允許自然人或者事業(yè)單位來參與投標；若是貨物或服務(wù)類采購項目，其所要求的供應(yīng)商主體則可能只是企業(yè)。

企業(yè)又可分為法人企業(yè)和非法人企業(yè)。其中，企業(yè)法人按《公司法》規(guī)定可分為有限責任公司和股份有限公司。那么是不是所有的公司都可以參加政府采購招標活動呢？在實際操作中，最常見的就是如何處理總公司與分公司、母公司與子公司之間的關(guān)系。

分公司不具有獨立法人資格，不能獨立承擔民事責任，那么分公司能不能投標呢？“如果規(guī)定分支機構(gòu)不能投標，那很多項目都沒辦法做。”王周歡舉例說，全國性經(jīng)營的企業(yè)如電信、保險、金融、電力等，在各地都設(shè)有分公司，如果各地的每一項業(yè)務(wù)都需總公司親自投標顯然是不現(xiàn)實的。因此，王周歡建議：“分公司可以參與投標，但必須達到兩個前提條件：第一要得到總公司的授權(quán)，第二要以總公司的名義進行投標。最終責任應(yīng)由總公司承擔。”

母公司與子公司之間是控股公司關(guān)系，他們各自都是獨立法人，均能獨立承擔民事責任。那么母公司與子公司能否在同一項目里同時投標呢？根據(jù)《招標投標法實施條例》規(guī)定，單位負責人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目的投標。“按照這一規(guī)定，母公司與子公司可以參加同一招標項目的不同標段的投標。但需要明確的是，母公司和子公司不可以相互借用資質(zhì)和業(yè)績，因為兩者之間是獨立的。”王周歡說。

正確理解“三年內(nèi)沒有重大違法記錄”

參加政府采購活動的供應(yīng)商，應(yīng)當在參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄。那么什么是“重大違法記錄”呢？王周歡認為，重大違法記錄可分為受過行政處罰和受過刑事判決處分兩種情況。其中，行政處罰一般分為警告、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令停業(yè)整頓等。《政府采購法實施條例（征求意見稿）》第二十六條規(guī)定：《政府采購法》第二十二條第一款第（五）項中所稱重大違法記錄包括：（一）縣級以上行政機關(guān)對供應(yīng)商或其法定代表人、董事、監(jiān)事、高級管理人員在經(jīng)營活動中的違法行為做出的行政處罰決定，但警告和罰款額在人民幣一萬元以下的行政處罰決定除外。（二）各級司法機關(guān)對供應(yīng)商或其法定代表人、董事、監(jiān)事、高級管理人員在經(jīng)營活動中的違法行為做出的刑事判決。

在實際操作中，對上述規(guī)定的準確把握并非易事。如有一家公司，被建設(shè)部門責令停業(yè)整頓六個月，六個月之后它參加了政府采購?fù)稑嘶顒印Ｓ腥苏J為，這家公司在停業(yè)整頓滿六個月后的三年之內(nèi)都不能參加政府采購活動。王周歡認為，行政處罰有期限要求的，期限屆滿后即可參加政府采購活動。再如某公司負責人因罪被判刑，而此案判決未追究公司的刑事責任，那么公司的法定代表人被定罪后，該公司還能否參加政府采購活動呢？王周歡表示，這要結(jié)合具體案件來決定。此類案件的難點在于，現(xiàn)在的行賄案件往往被判處的是法定代表人，其公司被追究刑事責任的不多。因此，能否參加政府采購活動具體還需要看法院如何判決。

其他條件需提供相應(yīng)材料證明

關(guān)于其他四項條件，王周歡表示，要求供應(yīng)商要具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務(wù)會計制度，在實際操作中，要注意把握良好的商業(yè)信譽需要通過具體形式來表現(xiàn)，如沒有被列入不良記錄；要具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力，則要求供應(yīng)商在履行某一項要求時，需要提供相關(guān)設(shè)備設(shè)施的證明文件，如設(shè)備購置的時間，以及設(shè)備是否符合要求的相關(guān)材料；對于供應(yīng)商是否有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄，則供應(yīng)商需要提供相關(guān)憑證。需要明確的是，無論公司成立時間長短或提供憑證多少，只要其擁有良好的記錄，采購人都應(yīng)該認可。