對違法視而不見讓供應商有隙可乘

以案說法

對違法視而不見讓供應商有隙可乘

● 供應商無正當理由拒簽采購合同還能參與第二次競價嗎？

● 中標人未接電話能作為終止電子競價的理由嗎？

■ 宋軍

案情■■■

某采購人委托本級集中采購機構按相關規定，通過電子競價的方法采購一批計算機。該項目電子競價中標規則為：采購需求、質量和服務相等且報價最低的為成交供應商。競價結果出來后，A供應商中標。然而A供應商中標后以中標價太低，不能履行為由放棄中標。無奈，集采機構只好進行第二次電子競價，此次競價，B供應商中標，中標價格高于第一次競價時A供應商所報出的價格。競價結果出來后，因采購人要求盡快簽訂合同并履約，集采機構當即與B供應商聯系，在上午10點至11點時間內通過5次座機和手機電話聯系，B供應商均沒接電話。集采機構以采購人需求緊急為由，在網上發布公告，“決定將該電子競價項目終止，改為詢價采購，具體要求見采購公告”。

網上重新發布詢價公告的三天后，項目采用詢價采購方式進行了采購。詢價通知書要求供應商在詢價結果出來后的七日內供貨，否則將沒收該項目投標保證金。詢價結果出來后，B供應商因不能滿足在七日內供貨并安裝到位的要求，自己又主動放棄第一中標候選人的資格。最終，采購人確定A供應商為成交供應商。

分析■■■

第一，A供應商第一次放棄中標資格，其理由為中標價太低，不能履約，對此行為采購代理機構沒有給予任何處理，并還讓其參與了第二次競價。

其實，A供應商的行為屬于《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第七十五條第一款規定的情形，即，中標后無正當理由不與采購人或者采購代理機構簽訂合同。也屬于政府采購法實施條例（以下簡稱《條例》）第七十二條第二款規定的情形，即，中標或成交后無正當理由拒不與采購人簽訂政府采購合同。

何為“正當理由”，《條例》釋義解釋：市場行情變化或者一般的投標失誤等屬于政府采購招標過程中的正常商業風險，并不能成為供應商拒絕簽合同的免責理由。而供應商給出的“報價太低，可能出現虧損”的理由是否屬于正當理由？《條例》釋義也作出了解答：“供應商往往以中標、成交價格太低導致其虧本，或者其授權的制造廠商拒絕供貨為由拒絕簽訂合同，這種情形均不應認定為正當理由。”

因此，A供應商的行為實為“未按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同”。按照《條例》第七十二條的規定：供應商有下列情形之一的，依照政府采購法第七十七條第一款的規定追究法律責任。即，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節嚴重的，由工商行政管理機關吊銷營業執照；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

同時，按照《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第七十五條的規定，“中標供應商有下列情形之一的：（一）中標后無正當理由不與采購人或者采購代理機構簽訂合同的，招標采購單位不予退還其交納的投標保證金；情節嚴重的，由財政部門將其列入不良行為記錄名單，在1至3年內禁止參加政府采購活動，并予以通報。”

第二，集采機構以五次電話聯系不上成交候選供應商為由，發布了“經與采購人商量，為保障此次項目順利進行，決定將該電子競價項目終止，改為詢價采購”的公告，此決定沒有任何法律依據。

事實上，集采機構將電子競價改為詢價，不僅沒有達到盡快完成該項目的目的，反而，更改為詢價采購方式后，需要多費時三天。雖然目前國家層面還沒有出臺有關電子化政府采購的管理規定，但各地都在探索。作為一種電子化采購手段，電子競價十分快捷，就本案而言，從電子競價轉為詢價采購，無形中延長了采購周期。

啟示■■■

首先，對于A供應商的違法行為，處罰雖然有一個過程，但在處罰決定沒有作出之前，應禁止A供應商參與該同一項目的采購活動。同時，A供應商的違法行為需要以其作出的放棄成交的書面聲明為證，這種聲明必須是A供應商的法定代表人或者法定代表的授權委托人簽署，否則無效。

而本案中，招標采購單位不但沒有對A供應商的違法行為進行任何處罰，反而讓其參與了同一項目后組織的采購活動，這是一種不作為的行為。并且在筆者看來，某種程度上，集采機構的不作為，使得項目一波三折，出現兩個供應商均“棄標”的結局，這不但擾亂了正常的采購秩序，而且浪費了公共行政資源。試問，如此一來，政府采購的效率怎能提高。

其次，依法行政是法治社會的根基。我國政府采購的所有法規、制度和規定，都沒有關于“五次電話”聯系不上中標候選成交供應商就可以“將該電子競價項目終止”的規定。有些地方規定電子競價適用于詢價采購方式的管理模式，那么，如果要終止該電子競價項目，需符合《政府采購非招標采購方式管理辦法》中詢價采購的“終止”情形。所以本案中終止電子競價項目的行為沒有任何法律依據，屬于濫用職權，違法施政的行為。

此外，本案中，B供應商通過詢價中標后，也放棄了成交供應商資格，最終仍由第二名的A供應商“遞補”，且A供應商此時的報價高于其在第一次電子競價時給出的報價，這其中是否存在供應商串標的行為，不得而知。作為采購代理機構，應吸取此類案例中的經驗教訓，采取相應對策加以防范，防止采購人與供應商串標，也防止供應商之間的圍標行為。

（作者單位：湖北省荊門市政府采購辦公室）

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