合理調(diào)整法律關(guān)系 積極回應(yīng)各界關(guān)切

合理調(diào)整法律關(guān)系 積極回應(yīng)各界關(guān)切

■ 張澤明

立法、修法的核心在于合理確定法律關(guān)系。修法既要考慮其重點(diǎn)是調(diào)整既有法律關(guān)系、回應(yīng)主要矛盾，又要體現(xiàn)出一定的政策導(dǎo)向與前瞻性，對尚處于發(fā)展之中的法律關(guān)系給予指引。以修訂后的《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部第87號令，以下簡稱87號令）為例，其汲取了政府采購最新的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，澄清了實(shí)務(wù)操作中的爭議，回答了業(yè)內(nèi)疑問和社會關(guān)注的熱點(diǎn)問題，值得點(diǎn)贊。

將基層積累的有效經(jīng)驗(yàn)上升為通用規(guī)范

如，對于實(shí)踐中招標(biāo)文件往往給出投標(biāo)最高限價的現(xiàn)象，87號令第十二條給予了認(rèn)可，但同時重申不得設(shè)定最低限價。

關(guān)于采購人或代理機(jī)構(gòu)如何組織投標(biāo)人現(xiàn)場考察和召開答疑會，如何依照法定程序簽收投標(biāo)文件，如何檢查開標(biāo)現(xiàn)場密封情況，投標(biāo)人不足三家是否仍需形式性開標(biāo)等問題，87號令第二十六條、第三十三條、第四十一條在現(xiàn)有地方性規(guī)范的基礎(chǔ)上，給予了規(guī)范。

第六十四條吸納了《財(cái)政部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范政府采購評審工作有關(guān)問題的通知》（財(cái)庫〔2012〕69號）關(guān)于修改評標(biāo)結(jié)果的部分內(nèi)容，將規(guī)范性文件中的規(guī)定上升為規(guī)章。即只有在“分值匯總計(jì)算錯誤、分項(xiàng)評分超出評分標(biāo)準(zhǔn)范圍、評標(biāo)委員會成員對客觀評審因素評分不一致、經(jīng)評標(biāo)委員會認(rèn)定評分畸高、畸低”這四種情形下，才可修改評標(biāo)結(jié)果。

對實(shí)務(wù)中的疑點(diǎn)、難點(diǎn)給出解決方案

在資質(zhì)設(shè)定上，嚴(yán)格落實(shí)投標(biāo)非歧視的問題。在構(gòu)建全國統(tǒng)一的政府采購市場過程中，一個繞不開的障礙是形形色色的地方保護(hù)主義。為滿足一己之私，常有人在設(shè)置招標(biāo)資質(zhì)條件上做手腳。對此，87號令第十七條以列舉的方式作了禁止性規(guī)定。

在規(guī)范評審上，從細(xì)化評審要素和加大信息公開兩個方面著力。第五十五條對綜合評分法評審因素如何細(xì)化與量化提出明確要求，并調(diào)整了貨物、服務(wù)項(xiàng)目的價格分比值。不設(shè)價格上限，讓采購人自由決定價格應(yīng)占據(jù)的評分比例。第六十九條第五款將政府采購信息公開向前又邁進(jìn)了一步，規(guī)定對未通過資格審查的投標(biāo)人，應(yīng)告知其未通過的原因；采用綜合評分法評審的，還應(yīng)告知未中標(biāo)人本人的評審得分與排序。這有效保障了投標(biāo)人的知情權(quán)，也為投標(biāo)人依法維權(quán)提供了依據(jù)。

同一品牌不同代理商如何競爭有了規(guī)范。同一品牌的不同代理商同時投標(biāo)，能否計(jì)作不同供應(yīng)商，87號令第三十一條給出了否定的答案。理由是為了促進(jìn)供應(yīng)商的品牌競爭而不是單純的價格之爭，同時杜絕圍標(biāo)。本條較之《財(cái)政部關(guān)于多家代理商代理一家制造商的產(chǎn)品參加投標(biāo)如何計(jì)算供應(yīng)商家數(shù)的復(fù)函》（財(cái)辦庫〔2003〕38號文）的原則性規(guī)定更進(jìn)一步，也更便于把握。

在應(yīng)對低于成本投標(biāo)的難題上，作出積極探索。突出體現(xiàn)在第六十條上。當(dāng)然，這也對評標(biāo)委員會提出了更高要求。實(shí)踐中如何落實(shí)，專家們的能力與道德素質(zhì)備受考驗(yàn)。

邀請未中標(biāo)供應(yīng)商參與驗(yàn)收。第七十四條規(guī)定，采購人可邀請參加本項(xiàng)目的其他投標(biāo)人或者第三方機(jī)構(gòu)參與驗(yàn)收。這一規(guī)定提高了驗(yàn)收的公正性，是之前理論界討論的保證履約驗(yàn)收不走過場的有效手段之一，與《財(cái)政部關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)政府采購需求和履約驗(yàn)收管理的指導(dǎo)意見》（財(cái)庫〔2016〕205號）規(guī)定相銜接。

對不良評審行為說不，力促專家權(quán)責(zé)對等。第六十二條歸納了評標(biāo)委員會的七類禁止性行為，并規(guī)定如有其中五項(xiàng)，評審意見無效且不得獲取評審勞務(wù)、差旅費(fèi)用。

重申專家?guī)旃芾頇?quán)限，為全國專家?guī)煲惑w化共享指明方向。第四十八條第一款再次明確了省級以上財(cái)政部門具有管理專家?guī)鞕?quán)限，與《政府采購評審專家管理辦法》（財(cái)庫〔2016〕198號）作了銜接。

落實(shí)“放管服”要求

一是放權(quán)。87號令中有大量的條文體現(xiàn)了放權(quán)的監(jiān)管思路。如，第四十五條把組織評標(biāo)工作的權(quán)力交給了采購人或者代理機(jī)構(gòu)。第六十四條規(guī)定了特定情形下啟動重新評審的程序，并明確重新評審的組織者為采購人或者代理機(jī)構(gòu)。

二是嚴(yán)管。如，第二十二條規(guī)范了對樣品的使用。尤為重要的是，要求采購人對中標(biāo)人提供的樣品封存，并作為履約驗(yàn)收的參考，可謂履約驗(yàn)收老大難問題的一項(xiàng)治本之舉。第七十七條壓實(shí)了采購人的責(zé)任，其中強(qiáng)調(diào)，采購人未按要求編制采購需求、未在規(guī)定時間內(nèi)確定中標(biāo)人、向中標(biāo)人提出不合理要求作為簽訂合同條件的，也要接受相關(guān)懲罰。

三是重服務(wù)。87號令采取了多種方式降低投標(biāo)人的投標(biāo)成本。如，第二十一條第二款規(guī)定資格預(yù)審文件應(yīng)免費(fèi)提供，第二十二條規(guī)定一般不得要求投標(biāo)人提供樣品，第二十四條明確招標(biāo)文件售賣需按彌補(bǔ)成本原則確定。

讓舊法條煥發(fā)生機(jī)

激活邀請招標(biāo)方式。由于缺乏具體、明確的實(shí)施程序，實(shí)踐中，邀請招標(biāo)幾乎處于棄置狀態(tài)。87號令第十四條明確了邀請招標(biāo)的程序、供應(yīng)商產(chǎn)生方式等，第六十九條第四款規(guī)定，邀請招標(biāo)采購人采用書面推薦方式產(chǎn)生符合資格條件的潛在投標(biāo)人的，還應(yīng)將所有被推薦供應(yīng)商名單和推薦理由隨中標(biāo)結(jié)果同時公告。

細(xì)化定標(biāo)方式，避免不必要的爭議。 采購人何時確定、如何確定中標(biāo)人，87號令第六十八條第二款給出了詳細(xì)的規(guī)定。此條有對實(shí)踐極具指導(dǎo)意義。一是制止了采購人的非法定標(biāo)，即不按中標(biāo)候選人順序定標(biāo)。二是在出現(xiàn)中標(biāo)人并列情況下，給采購人、代理機(jī)構(gòu)以異常處置的權(quán)力。比如綜合評分法在分?jǐn)?shù)相同的情況下，可以在招標(biāo)文件中規(guī)定價低者排在前面。三是招標(biāo)文件如果沒有規(guī)定，可采取抽簽方式?jīng)Q定，最大限度地保證了評審不會因“奇葩問題”而進(jìn)退兩難。

增補(bǔ)了資格預(yù)審文件、資格預(yù)審公告等規(guī)定，可操作性更強(qiáng)。如，第十八條詳細(xì)規(guī)定了資格預(yù)審公告的發(fā)布時限，其第二款進(jìn)一步明確，公開招標(biāo)進(jìn)行資格預(yù)審的，招標(biāo)公告和資格預(yù)審公告可以合并發(fā)布。這樣的制度設(shè)計(jì)，有效減少了采購流程中不必要的等待時間。

采購文件范本呼之欲出

87號令有多條規(guī)范采購文件內(nèi)容的條款，采購文件范本已呼之欲出。例如，第十五條詳細(xì)規(guī)定了資格預(yù)審公告的內(nèi)容。第二十條列明了招標(biāo)文件應(yīng)包括的十六項(xiàng)主要內(nèi)容，著重指出，對于不允許偏離的實(shí)質(zhì)性要求和條件，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)在招標(biāo)文件中規(guī)定，并以醒目的方式標(biāo)明。第二十一條第一款規(guī)定了資格預(yù)審文件的八項(xiàng)主要內(nèi)容。 第五十八條規(guī)定了評標(biāo)報(bào)告的六項(xiàng)主要內(nèi)容。第六十九條規(guī)定了中標(biāo)公告的主要內(nèi)容。第七十二條規(guī)定了政府采購合同的主要內(nèi)容。

（作者單位：大連海關(guān)）

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