【走進(jìn)GPA（5）】GPA文本的“規(guī)矩”（下）

GPA在采購和合同方面主要有招標(biāo)期限、招標(biāo)文件、補(bǔ)償合同等的規(guī)定。

1.有關(guān)招標(biāo)期限的規(guī)定。為防止采購實體通過縮短招標(biāo)和交貨期限來達(dá)到排斥某些供應(yīng)商的目，GPA第11條“投標(biāo)和交貨期限”條款中對各實體在政府采購中所適用的招標(biāo)和交貨期限進(jìn)行了嚴(yán)格規(guī)定。

2.招標(biāo)文件的規(guī)定。GPA就招標(biāo)文件所用語言、招標(biāo)文件的主要內(nèi)容，以及各締約方采購實體提交招標(biāo)文件的方式進(jìn)行了規(guī)范。GPA在其第12條“招標(biāo)文件”第1款中規(guī)定，采購實體應(yīng)使用一種WTO官方語言作為決定投標(biāo)文件所用語言。對于招標(biāo)文件的內(nèi)容，GPA就采購實體向供應(yīng)商提供的招標(biāo)文件應(yīng)包含的信息在該條第2款中列舉了11項規(guī)定。GPA還規(guī)定，對來自非協(xié)定締約方國家的投標(biāo)，只要在滿足本協(xié)議第17條透明度的情況下，可允許其參加投標(biāo)。為保證信息的透明和公開，GPA還就采購實體需滿足任何供應(yīng)商索要招標(biāo)文件要求在該條第3款中做了規(guī)定。

3.關(guān)于補(bǔ)償貿(mào)易合同。GPA將政府采購中的補(bǔ)償概括為:一國用以促進(jìn)當(dāng)?shù)匕l(fā)展和國際收支平衡所采取的措施。GPA在其第16條“補(bǔ)償”第1款中規(guī)定，“各實體在對供應(yīng)商進(jìn)行資格審查，或?qū)?yīng)商、產(chǎn)品和服務(wù)進(jìn)行選擇時，或者在評標(biāo)及授予合同時，不得設(shè)置、尋求或考慮補(bǔ)償措施”。也就是說，不得以補(bǔ)償措施作為評標(biāo)和授予合同的條件。但由于GPA正在尋求擴(kuò)大發(fā)展中國家成員的加入，同時要適當(dāng)考慮發(fā)展中國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展問題，所以GPA對發(fā)展中國家采用補(bǔ)償措施的限制有所放寬，GPA第16條第2款中同時規(guī)定，“發(fā)展中國家在加入?yún)f(xié)定時可以就國產(chǎn)化成份等補(bǔ)償措施的條件進(jìn)行磋商”；同時也對補(bǔ)償措施的使用設(shè)立了若干限制，“補(bǔ)償措施只能用于參與采購供應(yīng)商的資格審查過程，而不是作為授予合同的評判標(biāo)準(zhǔn)；條件應(yīng)該是客觀、明確和非歧視的，并應(yīng)列入該國的附錄1中。”

質(zhì)疑及爭端解決程序

GPA的獨特救濟(jì)就是質(zhì)疑程序與爭端解決機(jī)制所構(gòu)成的雙層救濟(jì)體制，它不但保護(hù)了供應(yīng)商的權(quán)益，而且也是政府采購?fù)该鞫鹊闹匾Ｕ鲜侄巍?/span>

1.質(zhì)疑程序。在質(zhì)疑程序之前，GPA首先鼓勵有關(guān)各方通過磋商解決問。題。根據(jù)GPA第20條“質(zhì)疑程序”第1款“磋商”中的規(guī)定，所有參加方遇到有一供應(yīng)商提出申訴時應(yīng)鼓勵其將磋商方式作為解決申訴的首選，類似國內(nèi)民事訴訟法中的社會支持起訴原則，這一方面對申訴方起鼓勵和支持作用，為磋商公平、友好順利開展鋪墊了基礎(chǔ)；另一方面又體現(xiàn)了友好解決爭端精神。GPA要求采購方對磋商要求給予公平與及時的考慮，體現(xiàn)非歧視原則和國民待遇原則，供應(yīng)商的期待利益不因磋商解決時間過長而失去。此外，為了確保商業(yè)機(jī)會，GPA非常強(qiáng)調(diào)供應(yīng)商參加政府采購活動的機(jī)會的存在，并以暫停采購活動為原則，只有在法定情形之下才允許例外，并且必須將沒有責(zé)令采購人暫停采購活動的正當(dāng)理由書面告知供應(yīng)商。GPA規(guī)定，磋商不應(yīng)采取影響供應(yīng)商在質(zhì)疑機(jī)制下獲得救濟(jì)的方式進(jìn)行。如，在質(zhì)疑程序下，供應(yīng)商可能獲得合同授予權(quán)，而磋商如果使這種合同授予權(quán)喪失，這種磋商不能進(jìn)行。

質(zhì)疑程序的實質(zhì)內(nèi)容是要求每一締約方提供一套符合GPA精神、有助于GPA目標(biāo)實現(xiàn)的有效程序。要求供應(yīng)商在規(guī)定的時限內(nèi)開始質(zhì)疑程序，各締約國的規(guī)定應(yīng)當(dāng)不少于10天，計算日從供應(yīng)商知道或合理的知道該質(zhì)疑時算起。為了保護(hù)商業(yè)機(jī)會和有關(guān)方面的利益，質(zhì)疑程序應(yīng)及時結(jié)束，通常理解為在采購合同有效授予前應(yīng)結(jié)束質(zhì)疑。

為了保障質(zhì)疑機(jī)構(gòu)的權(quán)威性，GPA第20條第6款規(guī)定“各項質(zhì)疑應(yīng)由一家法院或與采購結(jié)果無關(guān)的獨立公正的審議機(jī)構(gòu)進(jìn)行審理，”并對法院以外的機(jī)構(gòu)擔(dān)任申訴處理機(jī)構(gòu)規(guī)定了十分嚴(yán)格的程序，如該有權(quán)受理質(zhì)疑的機(jī)構(gòu)其成員在任職期間應(yīng)不受干擾，符合司法獨立原則;如果這種機(jī)構(gòu)不是法院，則該機(jī)構(gòu)必須使用規(guī)定當(dāng)事人參與和內(nèi)容公開的程序，且該機(jī)構(gòu)可接受司法審查等。

2.爭端解決程序。雖然GPA第22條“磋商和爭端解決”規(guī)定的爭端解決程序要求與WTO的爭端解決機(jī)制保持一致，但GPA的爭端解決機(jī)制的規(guī)定與WTO爭端解決機(jī)制仍略有不同，主要體現(xiàn)在以下幾方面：

首先，爭端解決期限短于WTO的規(guī)定。GPA第12條第6款規(guī)定，應(yīng)盡一切努力在最可能大的范圍內(nèi)加速爭端解決進(jìn)程，其具體體現(xiàn)就是GPA規(guī)定的爭端解決期限為4個月，如有延遲，不得超過7個月，這比《WTO爭端解決規(guī)則及程序的諒解》的規(guī)定相應(yīng)縮短了2個月。

第二，對不執(zhí)行裁決結(jié)果的處理不同于WTO的規(guī)定。按照《WTO爭端解決規(guī)則及程序的諒解》規(guī)定，在裁決結(jié)果未得到執(zhí)行的情況下，受損害的一方可以中止執(zhí)行減讓義務(wù)或本應(yīng)執(zhí)行的其他義務(wù)。但是，GPA第12條第7款對此做了否定，即締約方不得以此為理由，中止對GPA義務(wù)的執(zhí)行，或修改其己經(jīng)承諾的開放的范圍和部門。

第三，GPA質(zhì)疑雙方當(dāng)事人可以適用當(dāng)?shù)鼐葷?jì)。GPA直接向當(dāng)事人授予權(quán)利并要求參加方法院承擔(dān)直接執(zhí)行國際協(xié)定的義務(wù)，從而降低了國內(nèi)實施性立法的地位和作用，增加了國內(nèi)法院的責(zé)任，特別是解釋GPA的責(zé)任。如果國內(nèi)法院對GPA進(jìn)行了不當(dāng)解釋，那么對方政府可以根據(jù)GPA第22條的規(guī)定訴請WTO爭端解決機(jī)制解決。GPA質(zhì)疑程序所要求的締約方建立一套保證政府采購公正、有效的程序規(guī)范意味著質(zhì)疑雙方當(dāng)事人可以適用當(dāng)?shù)鼐葷?jì)。WTO爭端解決機(jī)制沒有規(guī)定當(dāng)?shù)鼐葷?jì)機(jī)制，致使在總協(xié)定規(guī)則不清楚的情況下，國內(nèi)法院不能向更高的機(jī)構(gòu)要求進(jìn)行先行裁決或先行解釋;個人不能參加國際爭端解決程序。這意味著在司法保護(hù)的國內(nèi)法院與國際法院兩層次上沒有制度聯(lián)系，而這會造成在每一層次上對GATI做法不同解釋的危險。此外，GPA第22條第3至6款還對專家小組的設(shè)立及職權(quán)范圍進(jìn)行了規(guī)定。

GPA加入及談判

加入及談判體現(xiàn)在GPA第24條“最后條款”中。根據(jù)GPA的該條規(guī)定，加入?yún)f(xié)定后，締約方應(yīng)首先對本國有關(guān)政府采購法律、規(guī)章、管理和操作程序等進(jìn)行調(diào)整，以使之符合GPA要求。當(dāng)上述法規(guī)、程序發(fā)生變更時，應(yīng)通知政府采購委員會。而且締約方將接受政府采購委員會的審查。此外，受G隊約束的采購實體的任何變化都要受委員會的管理。例如，如果中央政府實體改變?yōu)槭聵I(yè)單位，將使其從原來被列入附錄1中的附件1，改為列入附錄1中的附件3，則此時締約方必須將這一變化通知政府采購委員會。如果委員會判斷這種變化屬于對承諾的重大修改，則將對此進(jìn)行審議。如果締約方將某采購實體從附錄1中去除，也就是說該采購實體將不再受GPA管轄，則這種變更必須得到委員會全體同意，否則，可以進(jìn)入爭端解決程序。（易舟）