應(yīng)予重視的“公示”與“公告”

應(yīng)予重視的“公示”與“公告”

■ 李瑩

在招標(biāo)采購的政策法規(guī)中，涉及各個環(huán)節(jié)的公示與公告規(guī)定，其含義、要求大不相同，筆者結(jié)合《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于中標(biāo)結(jié)果公示異議和投訴問題的復(fù)函（發(fā)改辦法規(guī)〔2018〕465號）》，梳理了“招標(biāo)投標(biāo)法體系”與“政府采購法體系”中涉及公示與公告的相關(guān)內(nèi)容，與從業(yè)人員共同關(guān)注分享，以期幫助大家正確使用公示與公告這兩種文體。

一、詞語內(nèi)涵

公告是指政府、團體對重大事件當(dāng)眾正式公布或者公開宣告、宣布的內(nèi)容，包括向國內(nèi)外宣布的重要事項、法定事項等，具體內(nèi)容應(yīng)當(dāng)依據(jù)相關(guān)法律和政策。招標(biāo)采購中的公告是專業(yè)性的或向特定對象發(fā)布的，絕大部分不屬行政機關(guān)公文。公告具有嚴(yán)肅、莊重、權(quán)威等特點。

公示同公告的內(nèi)涵與性質(zhì)不同。公示是黨政機關(guān)、企事業(yè)單位、社會團體等事先預(yù)告群眾周知，用以征詢意見、改善工作的一種文體。公示具有公開性、周知性，科學(xué)性和民主性等特點。

通俗來講，公告是通知大家某事要這么做了；而公示是告知大家計劃做某事，可以來提點意見或建議。

二、《復(fù)函》解讀

2018年4月20日，國家發(fā)展改革委辦公廳給安徽省發(fā)展改革委的《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于中標(biāo)結(jié)果公示異議和投訴問題的復(fù)函（發(fā)改辦法規(guī)〔2018〕465號）》，在業(yè)內(nèi)引起反響。復(fù)函中就投標(biāo)人是否可以對中標(biāo)結(jié)果提出異議給出了意見。就復(fù)函內(nèi)容，筆者作了如下解讀。這里需要說明的是，復(fù)函中提及的《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十三條的內(nèi)容，實際應(yīng)為第五十四條所作出的規(guī)定，不過其與第五十三條內(nèi)容上是緊密銜接的。

（一）投標(biāo)人可以在公示期對評標(biāo)結(jié)果提出異議

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十四條的規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到評標(biāo)報告之日起3日內(nèi)公示中標(biāo)候選人，公示期不得少于3日。投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對依法必須進行招標(biāo)項目的評標(biāo)結(jié)果有異議的，應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)候選人公示期間提出。

（二）招標(biāo)人確定中標(biāo)結(jié)果后，投標(biāo)人不能對中標(biāo)結(jié)果提出異議

復(fù)函明確表述，“根據(jù)《招標(biāo)公告和公示信息發(fā)布管理辦法》（國家發(fā)改委令第10號）第六條的規(guī)定，中標(biāo)候選人公示已充分公示了中標(biāo)候選人信息，保障投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人提出異議的權(quán)利?！睋?jù)此，投標(biāo)人不應(yīng)該再對招標(biāo)人依法確定的中標(biāo)結(jié)果（或中標(biāo)結(jié)果公示）提出異議，且相關(guān)法律法規(guī)也無相應(yīng)的支持性條款。

（三）投標(biāo)人始終擁有申訴或主張權(quán)利的機會

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第六十條規(guī)定，投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起10日內(nèi)向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴，投訴應(yīng)當(dāng)有明確的請求和必要的證明材料。另外，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十四條的規(guī)定，投標(biāo)人或其他利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)先向招標(biāo)人提出異議。筆者認(rèn)為，這項規(guī)定的具體含義包括：一方面，投標(biāo)人對招標(biāo)人（或招標(biāo)代理機構(gòu)）作出的異議回復(fù)不滿，或者招標(biāo)人拒不糾正有關(guān)錯誤的，投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人可以向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。另一方面，投標(biāo)人認(rèn)為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合法律、行政法規(guī)要求的，比如，評標(biāo)結(jié)果信息公示、評標(biāo)等環(huán)節(jié)存在違法違規(guī)行為的，投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人同樣可以向有關(guān)行政監(jiān)督部門投訴。

（四）投標(biāo)人要依法依規(guī)行使自己的權(quán)利

法律法規(guī)對于異議、投訴作出的規(guī)定，既要充分保障投標(biāo)人的權(quán)利，也要考慮項目實施的效率。投標(biāo)人在合適的時間提出合法合理的訴求，應(yīng)得到支持。但是，如果沒有按規(guī)定提出權(quán)利主張，而是空洞的“喊冤質(zhì)問”，則會適得其反。

從復(fù)函內(nèi)容得知，在招標(biāo)投標(biāo)法體系中，中標(biāo)候選人公示與中標(biāo)結(jié)果確定（公示）可以為兩個不同的環(huán)節(jié)，中標(biāo)結(jié)果公示的性質(zhì)為告知性公示，即向社會公布中標(biāo)結(jié)果。而在政府采購法體系中，中標(biāo)結(jié)果是以中標(biāo)公告的方式予以體現(xiàn)的，并沒有中標(biāo)候選人公示這一環(huán)節(jié)，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在法定的時間內(nèi)對中標(biāo)公告（結(jié)果）提出質(zhì)疑。另外，政府采購雖然規(guī)定中標(biāo)公告期限為1個工作日，但投標(biāo)人提出質(zhì)疑的時間卻不僅限于公告期限。

從上表可以看出，在《招標(biāo)投標(biāo)法》及《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》中有關(guān)公告與公示的內(nèi)容并不多。法規(guī)對招標(biāo)文件的澄清修改沒有要求發(fā)布公告，僅規(guī)定“以書面形式通知所有獲取資格預(yù)審文件或者招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人”。終止招標(biāo)的項目除了發(fā)布公告這一途徑，也可以選擇“以書面形式通知被邀請的或者已經(jīng)獲取資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人”。

從上表可以看到，在政府采購法體系中，有關(guān)公告與公示的內(nèi)容已覆蓋各環(huán)節(jié)。采購需求公示、合同公告、驗收公告、更正事項公告等均更嚴(yán)格于招標(biāo)投標(biāo)法體系的相關(guān)要求。除PPP項目以外，政府采購項目也無需對中標(biāo)結(jié)果進行公示，只需要公告中標(biāo)人。在實踐中，法律法規(guī)沒有規(guī)定必須公示公告的內(nèi)容，如，進口產(chǎn)品（專家論證意見）公示、廢標(biāo)公告等均作為財政監(jiān)督部門對采購代理機構(gòu)的常規(guī)要求。

（作者單位：貴州衛(wèi)虹招標(biāo)有限公司）

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