律師事務所、會計師事務所能否享受政府采購中小企業(yè)優(yōu)惠政策

律師事務所、會計師事務所能否享受政府采購中小企業(yè)優(yōu)惠政策

■ 劉燕

律師事務所、會計師事務所能否享受政府采購中小企業(yè)優(yōu)惠政策？不少業(yè)界人士對此疑問不斷。

想要解決這個困惑，需要搞清楚兩個問題：第一，哪些可以享受中小企業(yè)優(yōu)惠政策？第二，律師事務所和會計師事務所是否在上述范疇內(nèi)？

針對第一個問題，按照我國現(xiàn)行政策法規(guī)的規(guī)定，能夠享受中小企業(yè)政策優(yōu)惠的對象為中小微企業(yè)、個體工商戶、監(jiān)獄企業(yè)、殘疾人福利單位。有兩個評判依據(jù)：《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》（財庫〔2020〕46號）第二條“本辦法所稱中小企業(yè)，是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設立，依據(jù)國務院批準的中小企業(yè)劃分標準確定的中型企業(yè)、小型企業(yè)和微型企業(yè)……符合中小企業(yè)劃分標準的個體工商戶，在政府采購活動中視同中小企業(yè)。”此外，根據(jù)《關于政府采購支持監(jiān)獄企業(yè)發(fā)展有關問題的通知》（財庫〔2014〕68號）和《關于促進殘疾人就業(yè)政府采購政策的通知》（財庫〔2017〕141號）的規(guī)定，在政府采購活動中監(jiān)獄企業(yè)、殘疾人福利性單位視同小型、微型企業(yè)。

因此，判斷除個體工商戶、監(jiān)獄企業(yè)、殘疾人福利單位外的其他參加對象是否享受該政策優(yōu)惠的關鍵前提是判斷其是否屬于“企業(yè)”。

所謂企業(yè)，是從事生產(chǎn)、流通、服務等經(jīng)濟活動，運用各種生產(chǎn)要素（土地、勞動力、資本和技術），以產(chǎn)品或勞動滿足社會需要，以營利為目的，依法設立、自主經(jīng)營、自負盈虧、自我約束、自我發(fā)展的社會經(jīng)濟組織。

企業(yè)存在三類基本組織形式：獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和企業(yè)法人。針對企業(yè)設立的相關法律法規(guī)主要有《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》（以下簡稱《個人獨資企業(yè)法》）、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱《合伙企業(yè)法》）、《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》以及《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等。除了企業(yè)法人，允許設立不具備法人資格從事經(jīng)營活動領取營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)或經(jīng)營單位（包括合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、分公司、非公司企業(yè)法人的分支機構、不具備法人資格的其他經(jīng)營單位）。

企業(yè)的營業(yè)登記主管部門為國家市場監(jiān)督管理部門（原為工商行政管理部門）。判斷一個組織是否為企業(yè)，除根據(jù)其設立的法律依據(jù)外，還可以根據(jù)其是否向國家市場監(jiān)督管理部門辦理登記并領取營業(yè)執(zhí)照。這里應注意的是，企業(yè)需要辦理營業(yè)執(zhí)照，但并不是取得營業(yè)執(zhí)照的一定是企業(yè)。根據(jù)2022年3月1日起施行的《中華人民共和國市場主體登記管理條例》（中華人民共和國國務院令第746號)，包括企業(yè)、個體工商戶等在內(nèi)的市場主體均需依法辦理登記。

那么第二個問題來了，律師事務所、會計師事務所是不是“企業(yè)”？若答案是肯定的，其自然可以享受中小企業(yè)優(yōu)惠政策。

先來看看律師事務所。

律師事務所是根據(jù)《中華人民共和國律師法》（以下簡稱《律師法》）和《律師事務所管理辦法》設立的律師執(zhí)業(yè)機構，經(jīng)司法行政機關審核登記后依法成立，不再進行民政、工商等形式登記。最初的國營律師事務所歸類為事業(yè)單位，后來律師服務市場放開，可以成立合伙制律師事務所、個人律師事務所，并保留部分國家出資的律師事務所。

律師事務所不能完全視同為社會經(jīng)濟組織。根據(jù)《國民經(jīng)濟分類目錄》GB/T 4754—2017（該標準規(guī)定了全社會經(jīng)濟活動的分類與代碼），法律服務屬于“租賃和商務服務業(yè)—72商務服務業(yè)”。雖然法律服務屬于社會經(jīng)濟活動，具有營利性，律師事務所參照企業(yè)由稅務部門按照查賬征收方式繳納稅收，但其不能完全視同為社會經(jīng)濟組織。它既有經(jīng)濟組織的一定特性，也有非經(jīng)濟社會組織的功能，比如，其經(jīng)營以律師的智力勞動即人力資本為主要投入，貨幣資本不占主要地位；不以追求股東或自身利益最大化為唯一目標，且不得進行對外投資等，這是它與經(jīng)濟組織最大的不同。

律師事務所不等同于合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)。雖然也可以成立合伙制律師事務所、個人律師事務所，但其設立依據(jù)是《律師法》，而不是《個人獨資企業(yè)法》《合伙企業(yè)法》及相應的登記管理辦法。如，雖然合伙制律師事務所的成立符合《合伙企業(yè)法》規(guī)定的合伙人概念，但只有合伙人承擔責任的形式才遵照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。因此，合伙制律師事務所、個人律師事務所不等同于合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)。

律師事務所提供服務的人員不屬于依照《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）訂立勞動合同的從業(yè)人員。律師事務所與律師通常簽訂聘用合同（或合作協(xié)議等），根據(jù)中國裁判文書網(wǎng)上律師起訴律師事務所按照聘用合同支付工資、經(jīng)濟賠償金等相關民事判決的案例，最終法院認定律師與律師事務所之間是勞務關系而非勞動關系，律師獲取的是律師費分成不是工資。因此，律師事務所用工性質為勞務關系而非勞動關系，其簽訂的是勞務合同而非勞動合同，不符合《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第四條第三款在服務采購項目中，服務由中小企業(yè)承接，即提供服務的人員為中小企業(yè)依照《勞動合同法》訂立勞動合同的從業(yè)人員。

律師事務所的性質是非企業(yè)專業(yè)服務機構，實質上不是企業(yè)。《中華人民共和國政府采購法實施條例》釋義：“供應商是非企業(yè)專業(yè)服務機構的，如，律師事務所，應當要求其提供職業(yè)許可證等證明文件。”根據(jù)《中小企業(yè)劃型標準規(guī)定》（工信聯(lián)企業(yè)〔2011〕300號）第六條規(guī)定“本規(guī)定適用于在中華人民共和國境內(nèi)依法設立的各類所有制和各種組織形式的企業(yè)。個體工商戶和本規(guī)定以外的行業(yè)，參照本規(guī)定進行劃型。”根據(jù)中華人民共和國工業(yè)和信息化部的官方回復，律師事務所是根據(jù)《律師事務所管理辦法》設立的非企業(yè)，不適用于《中小企業(yè)劃型標準規(guī)定》。

那么，會計師事務所是不是“企業(yè)”？是否能享受中小企業(yè)優(yōu)惠政策？

與律師事務所最大的不同是，會計師事務所根據(jù)《中華人民共和國注冊會計師法》《合伙企業(yè)法》《公司法》等法律法規(guī)設立，并接受國家市場監(jiān)督管理部門的登記管理，可以是合伙企業(yè)（普通合伙和特殊的普通合伙），還可以是有限責任公司，所以會計師事務所是企業(yè)。

根據(jù)中華人民共和國工業(yè)和信息化部的官方回復，會計師事務所是在市場監(jiān)管部門登記的企業(yè)，可以按照《中小企業(yè)劃型標準規(guī)定》劃分相應的規(guī)模類型。

（作者單位：四川成與誠招標代理有限公司）

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