如此“金蟬脫殼”不可取

【案例看臺】

如此“金蟬脫殼”不可取

■ 鐘海 鐘志君 肖忠樺 王禎

案例回放

案例1：某縣采購人C單位在某采購活動評標結果公示期間，收到A公司的質疑，稱第一中標候選人Y公司是失信被執行企業，其不具備本次采購活動的投標資格。經C單位核實，第一中標候選人Y公司的曾用名為X公司，其近三年內存在重大違法行為，被人民法院列入失信被執行人名單，隨后X公司將其名稱變更為Y公司，但目前征信網站上顯示的失信被執行人仍然是X公司而不是Y公司。C單位認為，該采購項目招標文件規定，失信被執行企業不得參與本次采購活動，并要求投標人提供相應的承諾函。Y公司在其投標文件中承諾其近三年內無重大違法記錄、不存在失信行為，構成提供虛假材料謀取中標，A公司的質疑成立。于是，C單位取消Y公司的中標資格。此時，由于合格供應商符合法定數量，C單位遂順延A公司為第一中標候選人，并將上述情況書面報告財政部門。與此同時，另一家供應商Z公司向財政部門舉報稱,采購人在資格審查過程中出現明顯錯誤，C單位順延替補中標人的行為無效。

財政部門調查后裁定，Y公司曾用名為X公司，Y公司承繼了X公司的失信行為責任。采購人未書面委托，僅以口頭方式交代代理機構進行投標人資格審查，采購人和代理機構在資格審查活動中未履職盡責，導致不符合投標資格的Y公司通過了資格審查，并成為中標人，依據《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第七十八條的相關規定對二者作出相應的行政處罰。Y公司提供虛假的《近三年無重大違法記錄的信用承諾函》，屬于提供虛假材料謀取中標或成交的行為，財政部門依據《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第一項對其作出相應的行政處罰。鑒于該項目資格審查錯誤，采購活動出現影響公平公正的現象，不再適用《政府采購質疑和投訴辦法》關于質疑成立后順延替補中標人的相關規定，采購人順延A公司為第一中標候選人的行為無效，依據《中華人民共和國政府采購法》第三十六條第一款第二項，責令采購人重新開展采購活動。

案例2：某市審計部門對D單位某采購項目開展審計時發現，該項目的中標人E公司在參與投標活動之前進行了名稱變更，E公司原名為F公司，F公司與D單位簽訂了設計服務合同，為該采購項目提供了前期的整體設計，審計部門將此情況作為違法線索移交給財政部門處理。

財政部門調查后裁定，E公司曾用名為F公司，E公司承繼了F公司為該項目提供前期整體設計的服務合同，不具備參與該項目投標的資格，E公司提供的《未給該采購項目提供整體設計、規范編制或者項目管理、監理、檢測等服務的承諾函》屬于虛假承諾，財政部門依據《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第一項對其作出相應的行政處罰。采購人未書面委托，僅以口頭方式交代代理機構進行投標人資格審查，采購人和代理機構在資格審查活動中未履職盡責，導致不符合投標資格的E公司通過了資格審查，并成為中標人，依據《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第七十八條的相關規定對二者作出相應的行政處罰。鑒于該項目已經履約，財政部門宣布并公告該采購活動違法。

案例3：A公司被G縣財政部門處以三年內禁止參加政府采購活動的處罰，A公司變更名稱為B公司后，尚在禁止參加政府采購活動期限內，參與H縣某單位的政府采購活動。采購項目履約驗收后，H縣財政部門收到關于B公司提供虛假《未被財政部門禁止參加采購活動的承諾函》的舉報。

財政部門調查后裁定，B公司曾用名為A公司，A公司尚在被禁止參加政府采購活動的期限內，B公司承繼了A公司“禁止參加采購活動”的行政處罰責任。B公司提供的《未被財政部門禁止參加采購活動的承諾函》屬于虛假承諾，財政部門依據《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第一項對其作出相應的行政處罰。采購人未書面委托僅以口頭方式交代代理機構進行投標人資格審查，采購人和代理機構未履職盡責，導致不符合投標資格的B公司通過了資格審查，財政部門對二者作出相應的行政處罰。鑒于采購項目已履約驗收，財政部門宣布該采購活動違法。

案例探析

——投標人名稱變更前后的法律關系是什么？

投標人（企業）更名后與原投標人（企業）的關系是承繼關系。根據《中華人民共和國公司法》的相關規定，公司名稱屬于公司的登記事項，公司名稱發生變更的，應當依法向公司登記機關申請變更登記。未經變更登記，公司不得擅自改變登記事項。因此，企業更名需要依法進行變更登記，以確保其名稱的合法性和有效性。

投標人（企業）的法律主體不會因名稱變更而產生變化，名稱變更后不影響其法人地位的存續，更名前后的投標人（企業）在法律上是同一主體，其權利和義務并未因更名而發生變化，更名后的投標人（企業）需要承繼原投標人（企業）的所有權利和義務，包括專利技術、商業合同、債權債務、違法責任等，原投標人（企業）的法律責任和權益不會因更名而滅失。投標人（企業）變更名稱后參與政府采購活動的，應按照誠實信用的原則，書面告知采購人其變更名稱的情況。

案例1中X公司的名稱變更為Y公司，其失信行為不會隨之消失，不論Y公司變更企業名稱的行為是有意還是無心之舉，都影響了采購人和代理機構在資格審查時對其信用記錄的判定，最終也引發了相關的質疑和舉報。

案例2中F公司的名稱變更為E公司，其承擔該采購項目前期整體設計的合同事項依然具有法律效力。F公司變更企業名稱的行為，影響了采購人和代理機構在資格審查時對其承擔了該項目前期設計服務的判定，最終被審計部門查出相關違法線索。

案例3中A公司的名稱變更為B公司，其仍然要承擔財政部門的行政處罰責任。被G縣財政部門禁止參加政府采購活動的A公司，變更名稱為B公司后參加H縣的政府采購活動，并且通過了投標資格審查，暴露出供應商的行政處罰信息在不同地區不對稱、部分供應商鉆空子的問題，最終也引發相關的舉報。

——資格審查中如何審查投標人的名稱及其變更事項？

政府采購活動中的資格審查是指采購人對資格預審申請人或投標人的投標資格進行審查，以判定其是否具有參與項目投標和履行合同資格及能力的活動，投標人的名稱是資格審查的第一個環節，投標人名稱的變更涉及其違法行為、信用記錄、合同業績等方面的承繼事項，其名稱變更與否關系重大。

實踐中，變更名稱是企業經營過程中常見的行為，采購人在進行投標人資格審查時，可以通過國家企業信用信息公示系統查詢企業名稱的變更情況，在查詢時，采購人需輸入正確的企業名稱或統一社會信用代碼，以確保查詢結果的準確性。同時，對于查詢結果如有疑問，可聯系企業注冊地的市場監管部門進行核實。

據筆者了解，本案中的三個項目均為公開招標項目，投標人資格審查工作理應由采購人或其委托代理機構承擔，三個采購人均未認真履行投標人資格審查的責任和義務，而是口頭交代代理機構代行資格審查工作，代理機構也是走馬觀花，匆匆忙忙地走了一下過場。

雖然三家企業都提出了自己看似合理的辯解理由，然而政府采購法律體系是嚴謹有序的，對所有政府采購當事人都具有強制約束力，供應商不能以自己不懂、不清楚、不知道政府采購法規為由，就可以逃避相關違法的法律責任，最終三家企業都為自己的“金蟬脫殼”行為承擔了相應的違法責任。

相關建議

一是供應商要遵守誠實信用原則，依法參與政府采購活動，及時告知采購人企業名稱變更情況，也可采取相應的措施，積極主動修復自身的信用信息，莫在企業名稱變更上耍小聰明，意圖采用“金蟬脫殼”達到“渾水摸魚”。

二是采購人要履行采購主體責任，不能當甩手掌柜，要謹慎審查投標人資格，采購人委托代理機構進行資格審查的，應出具書面委托書。在審查投標供應商的名稱等重要信息時，應進行深入調查核實，還可以在招標文件中要求投標人應提交企業名稱變更方面的證明或承諾函，以此警示相關投標人，杜絕類似案例情況發生。

法律鏈接

《中華人民共和國公司法》

第三條 公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。

第三十二條 公司登記機關應當將前款規定的公司登記事項通過國家企業信用信息公示系統向社會公示。

第三十四條 公司登記事項發生變更的，應當依法辦理變更登記。

公司登記事項未經登記或者未經變更登記，不得對抗善意相對人。

《中華人民共和國民法典》

第五百三十二條 合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。

《中華人民共和國政府采購法實施條例》

第十八條 單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關系的不同供應商，不得參加同一合同項下的政府采購活動。

除單一來源采購項目外，為采購項目提供整體設計、規范編制或者項目管理、監理、檢測等服務的供應商，不得再參加該采購項目的其他采購活動。

第二十一條 采購人或者采購代理機構對供應商進行資格預審的，資格預審公告應當在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上發布。已進行資格預審的，評審階段可以不再對供應商資格進行審查。資格預審合格的供應商在評審階段資格發生變化的，應當通知采購人和采購代理機構。

《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》

第七十八條 采購人、采購代理機構有下列情形之一的，由財政部門責令限期改正，情節嚴重的，給予警告，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或者有關機關給予處分，并予通報；采購代理機構有違法所得的，沒收違法所得，并可以處以不超過違法所得3倍、最高不超過3萬元的罰款，沒有違法所得的，可以處以1萬元以下的罰款……（三）未按照規定進行資格預審或者資格審查的。

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